ECLI:DE:BGH:2016:070616BKZR12.15.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS KZR 12/15 vom 7. Juni 2016 in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja BGB § 315; Richtlinie 2001/14/EG Art. 4, 7, 30 Dem Gerichtshof der Europäischen Union werden zur Auslegung der Richtlinie 2001/14/EG des E uropäischen Parlaments und des Rates vom 26. Februar 2001 über die Zuweisung von Fahrwegkapazität der Eisenbahn, die Erhebung von Entgelten für die Nutzung von Eise n- bahninfrastruktur und die Sicherheitsbescheinigung (ABl. L 75 vom 15. März 2001, S. 29 ff.) folgende Fragen vorgelegt: 1. Ist eine nationale Vorschrift, nach der der Nutzer einer Eisenbahninfrastruktureinrichtung, der vor einem Zivilgericht von dem Infrastrukturbetreiber auf Zahlung eines Nutzungsen t- gelts in Anspruch genommen wird oder die Rückz ahlung gezahlten Nutzungsentgelts b e- gehrt, geltend machen kann, das von dem Infrastrukturbetreiber festgesetzte Entgelt en t- spreche nicht billigem Ermessen, mit den Bestimmungen der Richtlinie zur Unabhängi g- keit der Geschäftsführung des Infrastrukturunterne hmens (Art. 4 Abs. 1, 4, 5), zu den Grund sätzen der Entgeltfestsetzung (Art. 7 bis 12) und zu den Aufgaben der Reguli e- rungsstelle (Art. 30) vereinbar? 2. Wenn Frage 1 zu bejahen ist: Ist eine nationale Vorschrift mit den genannten Vorschriften der Richtli nie vereinbar, nach der das Gericht, wenn es zu dem Ergebnis gelangt, dass das festgesetzte Entgelt nicht der Billigkeit entspricht, berechtigt und verpflichtet ist, das stattdessen geschuldete Entgelt durch Urteil festzusetzen? BGH, Beschluss vom 7. Juni 2016 - KZR 12/15 - OLG Dresden LG Leipzig - 2 - D er Kartellsenat des Bundesgerichtshofs hat am 7. Juni 2016 durch die Präsidentin des Bundesgerichtshofs Limperg, die Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Meier - Beck und Dr. Raum sowie die Richter Prof. Dr. Strohn un d Dr. Deichfuß beschlossen: Das Verfahren wird ausgesetzt. Dem Gerichtshof der Europäischen Union werden zur Auslegung der Richtlinie 2001/14/EG des Europäischen Parlaments und des Rates vom 26. Februar 2001 über die Zuweisung von Fahrwegkapazität der Eise n- bahn, d ie Erhebung von Entgelten für die Nutzung von Eisenbahninfr a- struktur und die Sicherheitsbescheinigung (ABl. L 75 vom 15. März 2001, S. 29 ff.) folgende Frage n vorgelegt: 1. Ist eine nationale Vorschrift , nach der der Nutzer einer Eisenbahn - infrastr uktureinrichtung, der vor einem Zivilgericht von dem Infr a- strukturb etreiber auf Zahlung eines Nutzungsentgelts in Anspruch genommen wird oder die Rückzahlung gezahlten Nutzungsentgelts begehrt , geltend machen kann, das von dem Infrastrukturbetreiber festge setzte Entgelt entspreche nicht billigem Ermessen, mit den Bestimmungen der Richtlinie zur Unabhängigkeit der Geschäftsfü h- rung des Infrastrukturunternehmens (Art. 4 Abs. 1, 4, 5), zu den Grund sätzen der Entgeltfestsetzung ( Ar t. 7 bis 12 ) und zu den Au f- gab en der Regulierungsstelle ( Art. 30 ) vereinbar? 2. Wenn Frage 1 zu bejahen ist: Ist eine nationale Vorschrift mit den genannten Vorschriften der Richtlinie vereinbar , nach der das G e- richt, wenn es zu dem Ergebnis gelangt, dass das festgesetzte En t- gelt nicht der Billigkeit entspricht, berechtigt und verpflichtet ist, das stattdessen geschuldete Entgelt durch Urteil festzusetzen? - 3 - Gründe: I. Die beklagte DB Station & Service AG, eine Tochtergesellschaft der Deutsche Bahn AG, ist ein Eisenbahninfrastrukturun ternehmen im Sinne des § 2 Abs. 1 Allgemeines Eisenbahngesetz (AEG). Sie unterhält etwa 5.400 Bahnhöfe (Verkehrsstationen) in Deutschland. Die klagende Die Länderbahn GmbH DLB , ein Eisenbahnverkehrsunternehmen, nutzt Verkehrsstationen der Beklagten im Rahm en des Schienenpersonennahverkehrs. Die Parteien streiten über die Höhe des dafür zu entrichtenden Entgelts. Die Beklagte schließt mit den Eisenbahnverkehrsunternehmen , die die von ihr vorgehaltene Infrastruktur in Anspruch nehmen wollen, jeweils Rahmenv erträge über die Stationsnutzung ab. Darin nimmt sie hinsichtlich der Höhe der Nutzungsentgelte Bezug auf ihre jeweils gültige Stationspreisliste (Stationspreissystem, SPS). Die Ei n- zelnutzungen der Bahnhöfe werden in gesonderten Stationsnutzungsverträgen g er e- gelt. Die Parteien schlossen im November 1998 einen derartigen Rahmenvertrag. Damals galt das Preissystem 1999, das Preise für jeden Bahnhof unter Berücksicht i- gung unter anderem der Kosten des Betriebs dieses Bahnhofs vorsah. Zum 1. Jan u- ar 2005 führte die Beklagte ein neues Preissystem ( SPS 05 ) ein. Danach wurden die Preise nach bestimmten Preiskategorien und bezogen auf die jeweiligen Bundeslä n- der pauschal ermittelt. Die Klägerin, für die das neue System zu Preiserhöhungen führte, zahlte die Erhöhungs beträge ab dem 1. Januar 2005 nur noch unter Vorb e- halt. ; das sind die von ihr gezahlten Stationsnutzungsentgelte für November 2006 bis Februar 2008, soweit sie über die Entgelte nach dem Preissystem 19 99 hinausgehen. 1 2 3 4 - 4 - im Übrigen abgewiesen. Das Berufungsgericht hat die Beklagte unter Abweisung der weitergehenden Klage zur Zahlung von 473.91 egen wehren sich beide Parteien mit de n vom erkennenden Senat zugelassenen Revision en . II. Vor der Entscheidung über die Revision en ist das Verfahren auszuse t- zen und gemäß Art. 267 Abs. 1, 3 AEUV eine Vorabentscheidung des Gerichtshofs der Europäischen U nion zu de n in der Entscheidungsformel gestellten Frage n einz u- holen. 1. Die Richtlinie 2001/14/EG, die durch Art. 65 der Richtlinie 2012/34/EU vom 21. November 2012 zur Schaffung eines einheitlichen europäischen Eisenbah n- raums (ABl. L 343 vom 14. Dezemb er 2012 S. 32 ff. ) aufgehoben und durch die im Wesentlichen inhaltsgleichen - Regelungen d ies er Richtlinie ersetzt worden ist, kommt im vorliegenden Fall noch zur Anwendung . Denn die Klägerin begehrt die Rückzahlung von Entgelten, die sie in der Zeit bis Februar 2008 an die Beklagte g e- zahlt hat. In dieser Zeit war die Richtlinie 2001/14/EG noch in Kraft. 2. Die Sachentscheidung hängt von der Beantwortung der Vorlagefrage n ab. Nach der mit der Rechtsprechung des Senats übereinstimmenden Beurte i- lung des Berufungsgerichts ist das Stationsnutzungsentgelt im Streitfall nach § 315 des Bürgerlichen Gesetzbuches (BGB) daraufhin zu überprüfen, ob es billigem E r- messen entspricht . § 315 BGB lautet, soweit die Vorschrift im Streitfall von Bedeutung ist , wie folgt: (1) Soll die Leistung durch einen der Vertragschließenden bestimmt werden, so ist im Zweifel anzunehmen, dass die Bestimmung nach billigem Erme s- sen zu treffen ist. (2) 5 6 7 8 9 10 - 5 - (3) Soll die Bestimmung nach billigem Ermessen erfolgen, so ist die getroffen e Bestimmung für den anderen Teil nur verbindlich, wenn sie der Billigkeit entspricht. Entspricht sie nicht der Billigkeit, so wird die Bestimmung durch Nach Auffassung des Berufungsgerichts entsprechen die Entgelte für die St a- tions nu tzung in dem von der Beklagten angewendeten Preissystem nicht billigem Ermessen , weil die Beklagte zwar nachvollziehbar dargelegt habe, dass sie für die von ihr betriebenen Bahnhöfe jeweils eine Grundkategorisierungszahl ermittelt habe, um den Bahnhöfen mi t besserer Ausstattung ein höheres Stationsentgelt zuzuweisen als denen mit schlechterer Ausstattung. Dem lägen aber keine sachgerechten Krit e- rien zugrunde. So würden der Fern - und der Nahverkehr nicht zutreffend voneina n- der abgegrenzt. Weiter verändere di e Beklagte den von ihr ermittelten Kostenbezug im Rahmen einer abfallenden Preistreppe und begrenze die Preissteigerung inne r- halb eines Bundeslandes auf etwa 1,5 %. Sie habe aber nicht dargelegt, warum di e- se Eingriffe in das von ihr selbst gewählte Preissy stem sachgerecht seien . Deshalb hat das Berufungsgericht der Klage auf Rückzahlung der von der Klägerin gezahlten Entgelte teilweise stattgegeben. Dass die Bestimmung eines Preises, der von einer Vertragspartei festzuse t- zen ist, nach billigem Ermessen zu erfolgen hat, ist jedoch nach § 315 Abs. 1 BGB nur " im Zweifel " anzunehmen. Stünde die Anwendung der Vorschrift im Widerspruch zur Richtlinie, könnte und müsste sie nach nationalem Recht unterbleiben. Entspr e- chendes gilt für die Vorschrift des § 315 Abs . 3 Satz 2 BGB, nach der die Besti m- mung des Entgelts durch Urteil erfolgt, wenn die getroffene Bestimmung nicht der Billigkeit entspricht. Die Revision der Beklagten wäre in diesem Fall jedenfalls tei l- weise begründet. Dass die Parteien keinen Vertra g geschlossen haben, nach dem das von der Beklagten herangezogene Preis s ystem 20 05 gelten soll, steht der Anwendung des § 315 BGB nicht entgegen. Der Bundesgerichtshof nimmt in ständiger Rechtspr e- chung an, dass diese Vorschrift auch dann entsprechend a nwendbar ist, wenn sich die Parteien bei Vertragsschluss über den Preis nicht einigen konnten, den Ve r- 11 12 13 - 6 - trag aber wie hier dennoch durchgeführt haben, weil keine oder keine zumutbar e Alternative zur Verfügung stand (s. etwa BGH, Urteil vom 18. Oktober 20 11 KZR 18/10, WuW/E DE - R 3417 Rn. 11 f. Stornierungsentgelt). 3. Die Vorlagefrage n sind vom Gerichtshof der Europäischen Union noch nicht entschieden worden. Ihre Beantwortung ist mittlerweile auch nicht mehr derart offenkundig, dass für vernünf tige Zweifel kein Raum mehr bl iebe (acte clair). So hat die Kommission auf die Vorlage des Landgerichts Berlin i n einem gleichgelagerten Fall (LG Berlin, B e- schluss vom 3. September 2015 20 O 203/14, N&R 2016, 53 ff. , eingereicht am 17. September 2015, AB l. C 406 vom 7. Dezember 2015, S. 17 ff. - CTL Logistics GmbH/DB Netz AG, Aktenzei chen des EuGH: C 489/15) in ihrer Stellungnahme vom 23. Dezember 2015 die Auffassung vertreten, die Anwendung des § 315 BGB ve r- stoße gegen die Richtlinie. III. Aus den nac hfolgend dargelegten Gründen ist der Senat der Auffa s- sung, dass die genannten Vorschriften der Richtlinie einer Anwendung des § 315 BGB im Zivilprozess zwischen dem Infrastrukturbetreiber und einem Nutzer der Infra - struktur nicht entgegenstehen . 1. Das deutsche Zivilrecht enthält Vorschriften über einseitige Leistung s- bestimmungsrechte. Dazu zählt der oben zitierte § 315 BGB. Er betrifft Vertragsve r- hältnisse, bei denen der Preis für die vertragsgemäß von einem Vertragspartner zu erbringende geldwerte Leis tung nicht ausgehandelt wird, der Preis vielmehr von einer Partei, typischerweise von dem Leistungserbringer, einseitig festgesetzt werden soll . Ein typischer Anwendungsfall sind Entgelte für Leistungen, die für eine Vielzahl von Abnehmern in gleicher oder ähnlicher Weise erbracht werden und nach allgemein bestimmten Preislisten oder Tarifen abgerechnet werden. In diesen Fällen ist im Zweifel anzunehmen, dass der Leistungserbringer in der Preisfestsetzung nicht völlig frei sein soll, sondern den Preis nach billigem Ermessen zu bestimmen hat. Dies ist insbesondere dann von Bedeutung, wenn der Leistungserbringer eine Monopolste l- 14 15 16 17 - 7 - lung innehat. Die Bindung seiner Preisfestsetzung an den Maßstab der Billigkeit beugt in diesen Fällen auch einem Missbrauch von Markt macht vor. Der Maßstab der Billigkeit in § 315 BGB gebietet eine Abwägung der objekt i- ven wirtschaftlichen Interessen beider Vertragspartner und eine umfassende Würd i- gung des Vertragszwecks und der Bedeutung der Leistung, für die der Preis einen angemess enen Gegenwert darstellen soll. In diese Abwägung können weitere G e- sichtspunkte wie etwaige spezialgesetzliche Vorgaben - einfließen . Der " billige Preis " entspricht dabei weder theoretisch noch praktisch einem bestimmten Betrag. Dem Inhaber des Bestimmun gsrechts verbleibt vielmehr für die rechtsgestaltende Leistungsbestimmung ein Spielraum, der nach sachlichen Kriterien auszufüllen ist . Welche Kriterien dies im Einzelnen sind, legt § 315 BGB selbst nicht fest. Die Vo r- schrift ist daher offen für die Heranz iehung von Preisbemessungsfaktoren, die sich aus für das betroffene Vertragsverhältnis geltenden spezialgesetzlichen Vorschriften ergeben. So hat der Senat für Verträge über die Nutzung von Strom - oder Gasnetzen entschieden, dass sich der Netzbetreiber bei der Ausübung seines Ermessens bei der Preisfestsetzung an den energiewirtschaftsrechtlichen Zielen einer möglichst s i- cheren, preisgünstigen und umweltverträglichen leitungsgebundenen Versorgung mit Elektrizität und Gas im Interesse der Allgemeinheit und d arüber hinaus der Gewäh r- leistung wirksamen Wettbewerbs orientieren müsse (BGH, Urteil vom 18. Oktober 2005 - KZR 36/04, BGHZ 164, 336, 341 - Stromnetznutzungsentgelt I). Innerhalb der Bandbreite , die durch die allgemeinen oder im Einzelfall maßgeblichen Pr eiskriterien bestimmt wird, stehen dem Bestimmungsberechtigten regelmäßig mehrere Entsche i- dungsmöglichkeiten zur Verfügung. Da der " billige Preis " keinem bestimmten Betrag entspricht, ist auch Ziel der gerichtlichen Prüfung nicht die Ermittlung eines " gerechten Preises " von Amts w e- gen. Vielmehr geht es darum, ob sich die getroffene Bestimmung in den Grenzen hält, die durch die Vorschrift des § 315 Abs. 3 Satz 1 BGB gezogen werden. Damit dient die Billigkeitskontrolle der Sicherung elementarer Vertragsge rechtigkeit (BGH, 18 19 - 8 - Urteil vom 18. Oktober 2007 - III ZR 277/06, BGHZ 174, 48 Rn. 19 ff. mit weiteren Nachweisen). 2. Die Nutzung der Eisenbahninfrastruktur ist in Deutschland durch das Allgemeine Eisenbahngesetz (AEG) und die Eisenbahninfrastruktur - Benut zungs - verordnung (EIBV) geregelt, die die Richtlinie 2001/14/EG in nationales Recht u m- setzen . Eines der Ziele der Richtlinie besteht darin, den Eisenbahnverkehrsunte r- nehmen einen diskriminierungsfreien Zugang zur Eisenbahninfrastruktur zu bieten und soweit wie möglich den Bedürfnissen aller Nutzer und Verkehrsarten gerecht zu werden (siehe Erwägungsgrund 11). Die Entgeltregelungen sollen einen fairen Wet t- bewerb bei der Erbringung von Eisenbahnverkehrsleistungen ermöglichen (siehe Erwägungsgrund 16). Nach § 14 Abs. 1 Satz 1 AEG und § 3 Abs. 1 Satz 1 EIBV sind Eisenbahninfrastrukturunternehmen demgemäß verpflichtet, die Benutzung der von ihnen betriebenen Serviceeinrichtungen diskriminierungsfrei zu gewähren sowie die damit verbundenen Leistungen diskriminieru ngsfrei zu erbringen. Um die effiziente Verwaltung und die gerechte und nichtdiskriminierende Nutzung von Eisenbahnfah r- wegen und - Stationen zu sichern, sieht die Richtlinie die Einrichtung eine r Reguli e- rungsstelle vor , die über die Anwendung dieser gemeins chaftlichen Rechtsvorschri f- ten wacht und ungeachtet der gerichtlichen Nachprüfbarkeit als Beschwerdestelle fungieren kann (siehe Erwägungsgrund 46). Nach § 14b Abs. 1 AEG obliegt der R e- gulierungsbehörde demgemäß die Aufgabe, die Einhaltung der Vorschriften des Eisenbahnrechts über den Zugang zur Eisenbahninfrastruktur zu überwachen. Sie kann nach § 14f Abs. 1 AEG von Amts wegen Schienennetz - Benutzungsbedin - g ungen und die Nutzungsbedingungen für Serviceeinrichtungen sowie Regelungen über die Höhe oder Struk tur der Wegeentgelte und sonstiger Entgelte eines Eise n- bahninfrastrukturunternehmens überprüfen. Sie kann ferner mit Wirkung für die Z u- kunft das Eisenbahninfrastrukturunternehmen zur Änderung der Bedingungen oder Entgeltregelungen verpflichten oder diese f ür ungültig erklären, soweit sie nicht den Vorschriften des Eisenbahnrechts über den Zugang zur Eisenbahninfrastruktur en t- sprechen. Nach § 14f Abs. 2 AEG können die Entscheidungen des Eisenbahninfr a- strukturunternehmens durch die Regulierungsbehörde auf Ant rag oder von Amts w e- 20 - 9 - gen überprüft werden, wenn eine Vereinbarung über den Zugang nach § 14 Abs. 6 AEG oder über einen Rahmenvertrag nach § 14a AEG nicht zustande kommt. A n- tragsberechtigt sind die Zugangsberechtigten, deren Recht auf Zugang zur Eise n- bahninf rastruktur beeinträchtigt sein kann. Der Antrag ist innerhalb der Frist zu ste l- len, in der das Angebot zum Abschluss von Vereinbarungen angenommen werden kann. Die Richtlinie enthält zahlreiche Regelungen, die sich auf die Festsetzung der angemessenen E ntgelte beziehen. Nach Art. 4 Abs. 1 der Richtlinie nimmt dabei der Betreiber der Infrastruktur die Berechnung des Stationsnutzungs entgelts und die E r- hebung dieses Entgelts vor. Damit stimmt überein, dass nach § 14 Abs. 6 AEG über die Nutzung der Infrastru ktur ein Vertrag zwischen dem Eisenbahninfrastrukturunte r- nehmen und dem Eisenbahnverkehrsunternehmen zu schließen ist. Damit unterliegt die Nutzung der Eisenbahninfrastruktur nicht dem öffentlichen Recht, sondern dem Zivilrecht. 3. Vor diesem Hintergrun d ist die zivilrechtliche Norm des § 315 BGB o h- ne weiteres auf die Entgeltvereinbarung zwischen dem Infrastrukturunternehmen und dem Nutzer der Eisenbahninfrastruktur anwendbar. Etwas anderes würde nur gelten, wenn die Anwendung des § 315 BGB mit Bestimmun gen der Richtlinie 2001/14/EG und des zu ihrer Umsetzung erlassenen nationalen Eisenbahnrechts unvereinbar wäre oder deren Wirksamkeit oder der Erreichung ihrer Ziele entgegenstü n de. Dies ist nach Auffassung des Senats jedoch nicht der Fall . a) Das gilt zu m einen für die Frage, ob durch die Anwendung des § 315 BGB die Unabhängigkeit der Geschäftsführung der Eisenbahninfrastrukturunterne h- men nach Art. 4 Abs. 1 der Richtlinie verletzt wird . aa) Dazu verhält sich die Entscheidung des Gerichtshofs der Eu ropäischen Union vom 28. Februar 2013 (C - 483/10, ABl. EU 2013, Nr. C 114, 6 ) in einem Ve r- tragsverletzungsverfahren der Kommission gegen Spanien. 21 22 23 24 - 10 - (1) Zugrunde lag eine Regelung im spanischen Recht, nach der die Festl e- gung der Entgelte für die Nutzung de r Eisenbahninfrastruktur in die Zuständigkeit des Ministeriums für Infrastruktur und Verkehr fiel (aaO juris Rn. 12, 17). Auf dieser Grundlage hatte das Ministerium durch Erlass die Höhe der Nutzungsentgelte fes t- gesetzt. Der Gerichtshof hat diese Praxis beanstandet. Er hat eine Verletzung der nach Art. 4 Abs. 1 der Richtlinie zu wahrenden Unabhängigkeit des Infrastrukturunterne h- mens darin gesehen, dass dieses Unternehmen bei der Berechnung der Höhe der Entgelte nicht über einen gewissen Spielraum verfügt e (aaO juris Rn. 37 ff., 49). Ein solcher Spielraum sei nötig, um im Sinne des zwölften Erwägungsgrundes der Rich t- linie mit der Entgeltregelung als Gestaltungsinstrument einen Anreiz zu schaffen, die Nutzung der Fahrwege und Stationen zu optimieren. (2) Bedenken gegen die Geltung und Anwendung des § 315 BGB im Ve r- hältnis zwischen dem Betreiber und dem Nutzer einer Eisenbahninfrastruktur erg e- ben sich hieraus nach Auffassung des Senats nicht. In dem entschiedenen Fall ging es um einen " regulierten Prei s " . Indem dieser Preis von der Regulierungsbehörde, als die das Ministerium der Sache nach tätig geworden war (aaO juris Rn. 48), vorgegeben worden war, wurde der Preissetzung s- spielraum für das Infrastrukturunternehmen zu eng gefasst, nämlich auf Null red u- ziert. Bei der Anwendung des § 315 BGB geht es hingegen weder um staatliche Preisregulierung, noch wird der Preissetzungsspielraum des Infrastrukturunterne h- mens ganz oder auch nur teilweise beseitigt. Das Infrastrukturunternehmen unterliegt bei der Preisfe stsetzung vielmehr nur denjenigen Schranken, die auch für jedes a n- dere Unternehmen gelten, das bei der Preissetzung den zivilrechtlichen Maßstab der Billigkeit nach § 315 BGB zu beachten hat. Es hat demgemäß auch den oben (Rn. 17 f. ) dargestellten Gestaltu ngsspielraum und kann sein e Entgelte bis zur Obe r- grenze des billigen Ermessens festsetzen. Tut es d ie s, wird sein Preissetzungss pie l- raum auch durch eine nachfolgende (zivil - )gerichtliche Prüfung nicht eingeschränkt. 25 26 27 28 - 11 - Dabei wird der von der Richtlinie ge wollte Anreiz, mittels der Entgeltgestaltung die Nutzung der Fahrwege und Stationen zu optimieren, durch die Anwendung des § 315 BGB keineswegs vermindert. Vielmehr kann diesem Ziel der Richtlinie im Rahmen der Anwendung des § 315 BGB unmittelbar Rechnung getragen werden. Denn der Begriff der Billigkeit in § 315 Abs. 3 BGB wird ähnlich wie im bereits e r- wähnten Bereich der Stromnetznutzung durch die eisenbahnrechtlichen Entgeltb e- messungsgrundsätze konkr etisiert (BGH, Urteil vom 18. Oktober 2011 - KZR 18/ 10, WuW/E DE - R 3417 Rn. 17 Stornierungsentgelt). Eine Beseitigung des Preissetzungsspielraums des Infrastrukturbetreibers durch einen " staatlich regulierten Preis " ist nach Auffassung des Senats auch dann nicht anzunehmen, wenn das Gericht zu dem Erge bnis gelangt, das s der von dem Infrastrukturunternehmen festgesetzte Preis nicht der Billigkeit entspricht, und der Preis sodann gemäß § 315 Abs. 3 Satz 2 BGB durch Urteil bestimmt wird. Zum einen wird hierdurch nur eine Entscheidung im Verhältnis zwisc hen den Parteien des Zivilrechtsstreits getroffen und der Preis bestimmt, den die eine Partei der anderen zu zahlen hat. Mit der Unabhängigkeit der Geschäftsführung des Eise n- bahninfrastrukturunternehmens von unzulässiger staatliche r Einflussnahme hat dies nichts zu tun. Zum anderen sieht Art. 4 Abs. 1 der Richtlinie ausdrücklich vor, dass die Mi t- gliedstaaten auch einzelne Entgeltregelungen festlegen können. Erst recht müssen daher diejenigen Entgeltregelungen gelten, die wie § 315 BGB in dem betreffe n- den Mitgliedstaat allgemein für Vereinbarungen gelten, bei denen einer Vertragspa r- tei das Recht zusteht, das Entgelt einseitig festzusetzen. Zwar verbleibt der G e- schäftsführung in dem konkreten Fall kein " Spielraum " mehr, wenn das Entgelt durch Urteil festgesetzt wird. Dies ist aber nur die Folge des Umstandes, dass der an sich bestehende Spielraum von dem Infrastrukturbetreiber nicht oder nicht rechtm ä- ßig genutzt worden ist, und in diesem Fall der Streit der Parteien um die Höhe des für die Nutzung de r Infrastruktur geschuldeten Entgelts nur dadurch entschieden werden kann, dass das Gericht den geschuldeten Preis bestimmt . 29 30 31 32 - 12 - bb) Der Gerichtshof der Europäischen Union hat mit Urteil vom 28. Februar 2013 (C 556/10, ABl. EU 2013, Nr. C 114, 7) im Rahmen eines Vertragsverletzung s- verfahrens gegen Deutschland festgestellt, dass in § 14 Abs. 4 AEG die Regeln der Richtlinie ordnungsgemäß umgesetzt sind. Dabei ging es um die von der Richtlinie geforderte Flexibilität des Infrastrukturunternehmens. Der Gerichtsh of hat - ebenso wie in der oben zitierten Entscheidung vom selben Tage (C 483/10) - darauf abg e- stellt, dass diese Flexibilität gewahrt sei, weil eine Unter - und eine Obergrenze der zulässigen Entgelte bestimmt worden sei und die Unternehmen in dieser Bandb reite die Möglichkeit hätten, die Entgelte zu differenzieren (Urteil C 556/10, N VwZ 2 013, 494 Rn. 79 ff., 88). Auch g egen diese Prinzipien wird durch die Anwendung des § 315 BGB nach Auffassung des Senats nicht verstoßen. Der Gläubiger, der sein Entgelt nach billigem Ermessen zu bestimmen hat, muss eine Obergrenze einhalten, ab der das Entgelt unbillig ist, und eine Untergrenze, unterhalb dere n er nicht mehr kostendeckend wir t- schaften kann. In diesem Rahmen hat er volle Flexibilität. Wenn die Zivilgerich te ei n- zelne Preisbildungsfaktoren beanstanden, ändert da s nichts an der grundsätzlichen Flexibilität des Infrastrukturbetreibers , sondern bringt nur zum Ausdruc k, dass die konkrete Preisbildung unbillig ist. b) D er Richtlinie lässt sich nach Auffassung des Senats auch nicht en t- nehmen, dass allein die Regulierungsbehörde - und gegebenenfalls die zur Überpr ü- fung ihrer Entscheidungen berufenen Verwaltungsgerichte - , nicht aber die Zivilg e- richte für Streitigkeiten über die Entgeltfestsetzung zuständig wären. Der Wortlaut der Richtlinie enthält hierfür keine Anhaltspunkte . Auch nach i h- rem Sinn und Zweck steht die Richtlinie einer " zweigleisigen " nationalen Regelung nicht entgegen , die es dem Nutzer der Infrastruktur sowohl erlaubt, sich mit einer B e- schwerd e an die Regulierungsbehörde zu wenden, als auch in einem Zivilrechtsstreit geltend zu machen, das von dem Infrastrukturbetreiber geforderte Nutzungsentgelt sei unbillig . 33 34 35 36 - 13 - aa) Durch die zivilrechtliche Prüfung der Billigkeit des Nutzungsentgelts wird die Prüfung der Entgeltregeln durch die Regulierungsbehörde weder ersetzt noch unterlaufen . Die Regulierungsbehörde kann, wie oben ausgeführt (Rn. 20 ), Entgeltregelu n- gen nur beanstanden, soweit sie mit Vorschriften des Eisenbahnrechts unvereinbar sind. Si e hat damit insbesondere den diskriminierungsfreien Zugang sicherzustellen. § 315 BGB hat demgegenüber ein en eigenständigen Anwendungsbereich, der es geboten erscheinen lässt, diese Norm neben dem öffentlich - rechtlichen Eise n- bahnrecht zur Geltung zu bri ngen (OVG Münster, N&R 2008, 94 , 95 f. ; Kramer in Kunz, Eisenbahnrecht, Stand 2009, AEG § 14 Rn. 49; Kühling, DVBl 2014, 1558 ff.). Nach § 315 BGB ist zu prüfen, ob das Eisenbahninfrastrukturunternehmen im Ra h- men seine s nach dem eisenbahnrechtlichen Reguli erungsrecht bestehenden Erme s- sens bei der Preisfestsetzung auch die über den diskriminierungsfreien Netzzugang hinausgehenden Interessen des Infrastrukturnutzers angemessen berücksichtigt hat ( BGH, Urteil vom 18. Oktober 2011 - KZR 18/10, WuW/E DE - R 3417 R n. 17 - Sto r- nierungsentgelt ). bb) Dass die Entgelte nach § 21 Abs. 6 EIBV (entsprechend Art. 8 Abs. 3 der Richtlinie) für alle Eisenbahnverkehrsunternehmen in gleicher Weise zu berec h- nen sind, steht der Anwendung des § 315 BGB zugunsten des Unternehmen s, das eine entsprechende Klage vor dem Zivilgericht erhoben hat, nicht entgegen. Auch dann, wenn Entgelte nach Art eines allgemeinen Tarifs festgesetzt we r- den, kann § 315 BGB anwendbar sein (BGH, Urteil vom 18. Oktober 2005 KZR 36/04, BGHZ 164, 336, 341 - Stromnetznutzungsentgelt I; Urteil vom 7. Febr u- ar 2006 - KZR 8/05, WuW /E DE - R 1730 Rn. 13 - Stromnetznutzungsentgelt II; Urteil vom 4. März 2008 - KZR 29/06, WuW /E DE - R 2279 Rn. 20 f. Stromnetznutzung s- entgelt III; Urteil vom 13. Juni 2007 - VIII Z R 36/06, BGHZ 172, 315 Rn. 17). D ie s gilt erst recht im vorliegenden Fall, in dem das Rechtsverhältnis zwischen dem Eise n- bahninfrastrukturunternehmen und dem Eisenbahnverkehrsunternehmen durch § 14 37 38 39 40 41 - 14 - Abs. 6 AEG zivilrechtlich ausgestaltet und damit die Anwen dung des § 315 BGB e r- öffnet ist. Dass diejenigen Eisenbahnverkehrsunternehmen, die keine Klage nach § 315 Abs. 3 BGB erhoben haben, gegebenenfalls ein höheres Entgelt zahlen mü s- sen als die klagenden Unternehmen, steht dem nicht entgegen. Das Eisenbahninfr a- strukturunternehmen hat bei der Festsetzung der Entgelte für die auf das Urteil des Zivilgerichts folgende Netzfahrplanperiode etwaige sachlich nicht gerechtfertigte Schlechterstellungen der anderen Unternehmen durch eine Änderung ihres Tari f- preissystems z u beseitigen (BGH, Urteil vom 18. Oktober 2011 KZR 18/10, WuW/E DE - R 3417 Rn. 14 ff. - Stornierungsentgelt). c) Mit der Anwendung des § 315 BGB durch die Zivilgerichte wird zugleich auch d ie Durchsetzung der Entgeltgrundsätze der Richtlinie befördert. Eine Klage mit dem Ziel, nach § 315 Abs. 3 BGB das billige Entgelt durch das Gericht festsetzen zu lassen, kann das Eisenbahnverkehrsunternehmen ohne weit e- re Voraussetzungen erheben. Die Klage führt zwingend zu einer Überprüfung des von dem Eisenbahni nfrastrukturunternehmen festgesetzten Entgelts und gegebene n- falls zu einer Herabsetzung auf den noch billigem Ermessen entsprechenden Betrag mit Wirkung ex tunc. Dabei sind von dem Zivilgericht die Grundsätze der Entgeltb e- stimmung nach der Richtlinie zu be achten. Die Möglichkeiten des Eisenbahnverkehrsunternehmens, nach den eise n- bahnrechtlichen Vorschriften einen vergleichbaren Rechtsschutz zu erhalten, ist d a- gegen deutlich schwächer ausgestaltet. Die Richtlinie sieht insoweit in Art. 30 Abs. 2 Nr. d, e vor, dass das Eisenbahnverkehrsunternehmen, das die von dem Eise n- bahninfrastrukturunternehmen erhobenen Entgelte als zu hoch empfindet, eine B e- fassung der Regulierungsstelle mit den E ntgelten verlangen kann . Nach Art. 30 Abs. 5 Satz 1 der Richtlinie kann e s weiter verlangen, dass auf seine - begründete - Beschwerde binnen zwei Monaten ab Erhalt aller Auskünfte von der Regulierung s- stelle Abhilfemaßnahmen getroffen werden. Die Regulierungsstelle kann nach Art. 30 Abs. 5 Satz 3 der Richtlinie dem Betreiber der Infrastruktur eine Änderung seiner Entscheidung entsprechend d er behördlichen Vorgaben vorschreiben. Nach dem 42 43 44 - 15 - nationalen deutschen Recht, mit dem diese Bestimmungen umgesetzt worden sind (vgl. EuGH, Urteil vom 28. Februar 2013 - C 556/10, ABl. EU 2013, Nr . C 114, 7) , hat der Infrastrukturnutzer keine rechtliche Möglichkeit, die Regulierungsbehörde zu e i- ner Vorabprüfung der Entgelthöhen nach § 14e Abs. 1 Nr. 4, Abs. 3 Nr. 2 AEG zu veranlassen. E r kann nach dem Wortlaut des § 14f Abs. 2 S atz 1, 2 AEG nur dan n, wenn eine Vereinbarung wegen der Meinungsverschiedenheit über den angemess e- nen Preis nicht zustande gekommen ist, einen Antrag auf Überprüfung der Entgelte stellen. Auch wenn diese Vorschrift entsprechend anwendbar sein sollte, wenn der Vertrag trotz Fe hlens einer Einigung über einen Teil der Entgeltregelung - wie hier - im Übrigen wirksam zustande gekommen ist, steht es doch jedenfalls im Ermessen der Regulierungsbehörde, ob und inwieweit sie die beanstandeten Entgelte übe r- prüft. Hinsichtlich des Umfang s dieses Ermessens besteht zwar im Schrifttum Streit (für ein Entschließungsermessen Kramer in Kunz, Eisenbahnrecht, Stand 2009, AEG § 14f Rn. 6; a.A. Schmitt in Schmitt/Staebe, Einführung in das Eisenbahn - Regulierungsrecht Rn. 641). Jedenfalls ist die Reg ulierungsbehörde aber nicht ve r- pflichtet, auf jeden Antrag hin ausnahmslos in ein Prüfverfahren einzutreten. Unklar ist auch die Rechtsfolge eines begründeten Antrags. Zwar heißt es in § 14f Abs. 3 AEG, dass die Regulierungsbehörde das Eisenbahninfrastrukt urunternehmen zu e i- ner Änderung seiner Entscheidung verpflichten oder die Vertragsbedingungen selbst festlegen und entgegenstehende Verträge für unwirksam erklären kann. Ob dies aber - wie in § 14f Abs. 1 Satz 2 AEG ausdrücklich geregelt - nur mit Wirkung für die Zukunft geschehen kann oder auch rückwirkend, ergibt sich aus dem Wortlaut des Gesetzes nicht. Jedenfalls erscheint zweifelhaft, ob die Entscheidung der Reguli e- rungsbehörde auch Verträge über Trassen nutzung en erfassen kann, die zum Zei t- punkt der be hördlichen Entscheidung schon abgeschlossen sind - wie es bei einem kurzfristig beantragten Gelegenheitsverkehr vorkommen kann (BGH, Urteil vom 18. Oktober 2011 - KZR 18/10, WuW/E DE - R 3417 Rn. 20 Stornierungsentgelt) . Zudem haben die Nutzer der Infrastr uktur keine gesicherte Rechtsposition in einem etwa von der Regulierungsbehörde eingeleiteten Prüfungsverfahren. - 16 - Im Übrigen ist in den vom Senat entschiedenen Fällen noch nicht vorgetragen worden, dass die von dem Eisenbahninfrastrukturunternehmen verla ngten und nach § 315 BGB zur Überprüfung gestellten Entgelte von der Regulierungsbehörde fes t- gesetzt worden seien . d) Die Anwendung des § 315 BGB im Zivilrechtsstreit zwischen dem B e- treiber und dem Nutzer der Eisenbahninfrastruktur fördert und sichert f erner die Durchsetzung des primärrechtlichen Verbots des Missbrauchs einer markbeher r- schenden Stellung (Art. 10 2 AEUV), namentlich des Verbots des Preishöhenmis s- brauchs (Art. 10 2 Satz 2 Buchst. a AEUV) . aa) Das Eisenbahninfrastrukturunternehmen befinde t sich regelmäßig in einer marktbeherrschenden Stellung, weil es als einziges Unternehmen über Infr a- struktureinrichtungen verfügt, auf deren Nutzung andere Unternehmen für die Erbri n- gung von Eisenbahnverkehrsdienstleistungen angewiesen sind. Die eisenbahnr ech t- lichen Entgeltvorschriften entbinden die Infrastrukturunternehmen nicht von der B e- achtung des hiernach geltenden Verbots, ihre markbeherrschende Stellung zu mis s- brauchen. Art. 56 Abs. 2 der Richtlinie 2012/34 bestimmt demgemäß ausdrücklich, dass die Be fugnisse der Kartellbehörden unberührt bleiben. bb) Die gesetzlichen Aufgaben und Befugnisse der Regulierungsbehörde sind nicht soweit entwickelt, dass sie die von den Infrastrukturunternehmen verlan g- ten Entgelte umfassend darauf prüfen könnten, ob sie auf einem Missbrauch von Marktmacht beruhen. Die Regulierungsbehörde kann im Wesentlichen Diskrimini e- rungen, aber keine anderen Formen des Missbrauchs von Marktmacht abstellen. Im Übrigen sind, wie ausgeführt, ihre Befugnisse anders als etwa im Energiewi r t- schaftsrecht bislang nur auf eine punktuelle Rechtmäßigkeitskontrolle der Preisse t- zung ausgelegt. cc) Vor diesem Hintergrund dient die Möglichkeit des Infrastrukturnutzers, in einem gerichtlichen Verfahren die Billigkeit des ihm abverlangten Nutzung sentgelts überprüfen zu lassen , nicht zuletzt der privatrechtlichen Durchsetzung des Verbots 45 46 47 48 49 - 17 - des Missbrauchs von Marktmacht. Zwar kann der Infrastrukturnutzer auch unmitte l- bar einen Verstoß gegen Art. 10 2 AEUV oder die entsprechenden Vorschriften des natio nalen Rechts geltend machen. In den dem Senat bekannten Streitfällen ist dies auch regelmäßig der Fall gewesen. Um hiermit erfolgreich zu sein, muss der Infr a- strukturnutzer aber den Missbrauch darlegen, was ihm regelmäßig nur schwer oder gar nicht möglich ist, weil er über die hierfür erforderlichen Informationen nicht ve r- fügt. Hat sich der Infrastrukturnutzer mit dem von dem Infrastrukturbetreiber verlan g- ten Entgelt nicht einverstanden erklärt, obliegt hingegen die Darlegung, dass das ve r- langte Entgelt der Billigkeit entspricht, dem Infrastrukturbetreiber (BGH, Urteil vom 18. Oktober 2011 - KZR 18/10, WuW/E DE - R 3417 Rn. 24 Stornierungsentgelt ). Der Infrastrukturnutzer kann auf diese Weise eine wirksame Überprüfung erreichen, ob das verlangte Entgelt tats ächlich einen angemessenen Gegenwert für die von ihm in Anspruch genommene Leistung darstellt oder ob der Infrastrukturbetreiber sein Preissetzungsrecht dazu ausgenutzt hat, einen Preis durchzusetzen, der seiner Höhe - 18 - oder Struktur nach erheblich von demjenigen Preis abweicht, den er durchsetzen könnte, wenn er im Wettbewerb stünde, und sich daher sowohl als Missbrauch seiner Marktmacht im Sinne des Art. 10 2 AEUV als auch als unbillig im Sinne des § 315 BGB darstellt. L imperg Meier - Beck Raum Strohn Deichfuß Vorinstanzen: LG Leipzig, Entscheidung vom 07.02.2014 - 4 HKO 3065/11 - OLG Dresden, Entscheidung vom 11.02.2015 - U 3/14 Kart -
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