Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2020-1-027 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 20-25/320-151
Karar Tarihi : 21.05.2020
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Birol KÜLE
Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Ahmet
ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN
B. RAPORTÖRLER : Çağlar Deniz ATA, Ahmet YALÇIN, Emine HARMANKAYA,
Alican ŞENTÜRK
C. BİLDİRİMDE
BULUNANLAR : - Linde Aktiengesellschaft
- PAO Severstal
Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Ceren ÖZKANLI
SAMLI, Av. Merve ÖNER, Av. Helin YÜKSEL
Çitlenbik Sok. No:12 Yıldız Mah. 34349 Beşiktaş/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Linde Aktiengesellschaft'ın tek kontrolü altında bulunan
Linde Severstal LLC’nin ortak kontrolünün PAO Severstal tarafından
devralınması işlemi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 20.04.2020 tarih ve 3818 sayı ile
giren ve en son 08.05.2020 tarih ve 4322 sayılı yazıyla tamamlanan bildirim üzerine
düzenlenen 14.05.2020 tarih ve 2020-1-027/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme
Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilmesinde
sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Başvuruda; Linde Aktiengesellschaft'ın (LINDE) tek kontrolü altında bulunan Linde
Severstal LLC (LINDE SEVERSTAL veya OG) üzerinde hisse devri yoluyla, LINDE ve
PAO Severstal (SEVERSTAL) tarafından ortak kontrol kurulması işlemine izin
verilmesi talep edilmektedir.
(5) Bildirim konusu işlemin temelini LINDE ve SEVERSTAL arasında 24.12. 2019 tarihinde
imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi oluşturmaktadır.1 Hâlihazırda, OG hisselerinin
%(…..)’üne ve tek kontrolüne LINDE, %(…..)’sına ise SEVERSTAL sahip olup işlem
sonucunda SEVERSTAL, LINDE’den OG hisselerinin %(…..)’ünü devralacaktır.
(6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü
çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi
sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak girişimin
bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının birlikte
sağlanması gerekmektedir.
1 Hisse Alım Sözleşmesi, OG’deki %(…..) oranındaki hissenin LINDE’den SEVERSTAL’a satışının
koşullarını düzenlemektedir. Hisse Alım Sözleşmesi izin kararlarının alınmasını takiben yürürlüğe
girecek olup aynı gün Taslak Ortak Girişim Sözleşmesi de imzalanarak yürürlüğe girecektir.
20-25/320-151
2/4
i) Ortak kontrolün bulunması:
(7) Dosya mevcudu bilgilere göre, işlemin tamamlanmasının ardından, OG yönetimi İcra
Kurulu Başkanı, Mali İşler Başkanı ve Sorumlu Teknik Başkan’dan oluşacaktır. LINDE,
Ortak Girişim İcra Kurulu Başkanı ve Sorumlu Teknik Başkanı aday gösterebilirken,
SEVERSTAL Mali İşler Başkanını aday gösterebilecektir.
(8) Taslak Ortak Girişim Sözleşmesi’ne göre LINDE ve SEVERSTAL, OG’nin genel
kurulunda (…..) oy hakkına sahip olacaktır. OG’nin yönetim kurulu LINDE tarafından
aday gösterilecek (…..) üye ve SEVERSTAL tarafından aday gösterilecek (…..) üye
olmak üzere toplam (…..) üyeden oluşacaktır. OG’nin yönetim kurulu kararları basit
çoğunlukla alınacak olup Saklı Tutulan Hususlar2 için kararlar en az (…..) yönetim
kurulu üyesi tarafından alınacaktır. Saklı Tutulan Hususlar’a ilişkin herhangi bir karar
birliğine varılamaması halinde, bu hususlar, genel kurulda görüşülmek üzere
ertelenecektir. Genel kurulda SEVERSTAL, LINDE ile eşit oy hakkına sahiptir ve karar
alınmasını engellemeye devam edebilir. Dolayısıyla, LINDE ve SEVERSTAL,
kilitlenmeden ve dolayısıyla OG’nin muhtemel tasfiyesinden kaçınmak amacıyla
işbirliği yapmak durumundadır. LINDE’ye daha fazla hak tanınmış olmasına rağmen,
SEVERSTAL’ın Saklı Tutulan Hususlar üzerindeki ve genel kurullardaki veto gücü ile
OG’nin Mali İşler Müdürü’nü aday gösterme yetkisi SEVERSTAL’e 2010/4 sayılı
Tebliğ’in 5. maddesinin ikinci fıkrası kapsamında negatif bir kontrol hakkı
bahşetmektedir. Bu bilgiler kapsamında tarafların OG üzerinde ortak kontrol hakkına
sahip olacağı değerlendirilmektedir.
ii) Bağımsız iktisadi varlık olarak kurulması:
(9) Bildirim Formunda LINDE SEVERSTAL’ın tam işlevsel bir ortak girişim olacağı hususu
aşağıdaki nedenlere dayandırılmaktadır:
- OG’nin kendi yönetimi ve günlük işlerini yöneten çalışanları bulunmaktadır. OG
yönetimi, birer İcra Kurulu Başkanı, Mali İşler Başkanı, Teknoloji İşleri Üst
Yöneticisi ve İnsan Kaynakları Direktörü tarafından yönetilecektir. İcra Kurulu
Başkanı, mali planlama taslağının hazırlaması, çalışanların katılımı ve işten
çıkarılması gibi mevcut operasyon yönetimi ile ilgili çoğu sorunu çözüme
kavuşturacaktır. Bununla birlikte, Bildirim Formunda LINDE ve SEVERSTAL’ın
yetkilerinin OG’nin stratejik yönelimini belirlemekle sınırlandırılacağı ve OG’nin
yönetimine ve çalışanlarına ilişkin ödemelerin, münhasıran OG tarafından
karşılanacağı belirtilmektedir.
- OG kendi faaliyetlerini, çalışan gücünü ve yönetimini finanse edecek kendi mal
varlığına sahiptir.
- OG, teknolojisini ve eğitim hizmetlerini kullanabilmek adına LINDE ile bir lisans
sözleşmesi, ayrıca OG tarafları ile “LINDE” ve “SEVERSTAL” markalarının
kullanımını düzenleyen bir lisans sözleşmesi imzalamıştır. OG, ek olarak, belirli
hizmetlerin mühendislik, donanım teslimi ve performansının sağlanması için
LINDE ile bir anlaşma yapmıştır. Bununla birlikte Bildirim Formunda OG’nin, OG
taraflarınca kendisine sağlanan birtakım maddi ve gayri maddi kaynaklara itimat
edeceği, ancak söz konusu kaynaklar ve sözleşmesel hizmetlerin OG
taraflarınca, piyasa koşullarında (arm’s-length basis) ve dolayısıyla olağan ticarî
koşullarla sağlanacağı belirtilmektedir. Bu durum, OG ile OG tarafları arasında
2 (…..)
20-25/320-151
3/4
kurulacak söz konusu ilişkilerin genel olarak ticarî nitelikle olduğunu
göstermektedir.
- OG ürünlerini piyasa koşullarına göre üretip, pazarlayıp satacaktır. Satışların en
azından bir kısmı dış pazara yapılacak ve dolayısıyla OG, sadece OG tarafları
için belirli bir işlevi yerine getirmekle sınırlı kalmayıp, pazarda mevcut olacaktır.
- OG’nin uzun bir dönem faaliyet göstermesi planlanmış olup, OG’nin uzun vadeli
iş planı 2028 yılına kadar olan dönemi kapsamaktadır.
(10) Bu çerçevede, bildirime konu işlem ile kurulacak ortak girişim şirketinin tam işlevsel,
bağımsız bir iktisadi varlık niteliğinde olacağı ve bildirim konusu işlemin, 2010/4 sayılı
Tebliğ’in 5. maddesi anlamında bir devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır. Öte
yandan ilgili tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasında
öngörülen eşikleri aşması nedeniyle, işlemin izne tabi olduğu görülmektedir.
(11) OG taraflarından LINDE, Türkiye’de ağırlıklı olarak gaz alanında faaliyet gösteren
İsdemir Linde Gaz Ortaklığı A.Ş. (ILGAZ) ve Linde Gaz A.Ş. (LINDE TÜRKİYE)
aracılığıyla faaliyet göstermektedir. LINDE TÜRKİYE’ye bağlı dağıtım merkezleri
aracılığıyla kaydedilen gelirlerin büyük çoğunluğunu gaz iş kolu elde etmektedir.
(12) LINDE TÜRKİYE, tüm sektörlere ihtiyaç duydukları gazları tedarik etmekte, aynı
zamanda müşterilerine güvenlik hizmetleri, operatörler için depolama eğitimleri,
operasyon alanı güvenliği, teçhizatlarına periyodik bakımı ve teçhizat yenileme gibi
teknik hizmetler de sağlamaktadır.
(13) Diğer taraf olan SEVERSTAL’ın ise Türkiye’de herhangi bir iştiraki veya bağlı
teşebbüsü bulunmamakta olup bağlı şirketi Severstal-Export GmbH vasıtasıyla
Türkiye’de sıcak haddelenmiş şerit, temizlenmiş ve yağlanmış sıcak haddelenmiş şerit,
bütünüyle işlenmiş soğuk haddelenmiş şerit, büyük yassı tabaka, elektrik çeliği, metal
eşya ürünleri, demir cevheri peletleri ve diğer ürünlerin satışını gerçekleştirmektedir.
Esas olarak, yeniden haddeleme işlemi gerçekleştiren Türk müşterilerine soğuk
haddeleme bobini ve sıcak haddeleme bobini tedarik etmekte olup ayrıca tüp ve boru
üreticilerine de sıcak haddeleme bobini tedarik etmektedir.
(14) Hâlihazırda LINDE’nin tek kontrolü altında bulunan OG ise doğal gaz sıvılaştırma
üniteleri için paslanmaz çelikten imal edilen ısı değiştirici donanımları üretim ve
dağıtımı ile birlikte ilgili hizmet ve yedek parçaları alanlarında faaliyet göstermektedir.
OG, ağırlıklı olarak Rusya Federasyonu’nda faaliyet göstermekte olup, OG’nin
gelecekte de ağırlıklı olarak aynı ülkede faaliyetlerine devam edeceği belirtilmektedir.
OG’ye Türkiye’de herhangi bir ekonomik birim veya mal varlığı devredilmemiş olduğu,
gelecekte de devredilmeyeceği ifade edilmektedir. OG’nin Türkiye’de faaliyet
göstermediği, ayrıca Türkiye’de herhangi bir iştiraki, acentesi, dağıtıcısı veya bayisi
bulunmadığı gibi, tedarikçisi, müşterisi, siparişi veya hedef projesinin de bulunmadığı
bildirilmiştir.
(15) Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde, bildirime konu işlemin taraflarının
faaliyetlerinin birbirleri ile ve OG ile Türkiye’de yatay ve/veya dikey olarak örtüşmediği
ve dolayısıyla söz konusu işlemden etkilenen bir pazar bulunmadığı
değerlendirilmektedir.
(16) Öte yandan dosya mevcudu bilgilere göre, LINDE ve SEVERSTAL’ın ve OG’nin
faaliyetlerinde küresel olarak da yatay örtüşme yoktur. OG taraflarının yalnızca Rusya
Federasyonu’nda OG’nin faaliyet alanı dışında küçük bir tedarik ilişkisi bulunmaktadır.
Ayrıca, tarafların küresel olarak satışını yaptıkları geniş çaplı tüpler ve ısı değiştirici
20-25/320-151
4/4
donanımların birbirlerine ikame teşkil etmediği de anlaşılmıştır. Bu bilgilere göre,
işlemin herhangi bir rekabetçi endişe yaratmayacağı değerlendirilmektedir.
(17) Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde; bildirime konu işlem sonucunda 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında herhangi bir pazarda hâkim durum
yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır.
H. SONUÇ
(18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin
ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle
işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara
İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy