Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2009-3-129 (Devralma)
Karar Sayısı : 09-35/888-211
Karar Tarihi : 6.8.2009
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI(Başkan V.)
Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı
KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat
ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER: Ali Fuat KOÇ, Fethullah GÜLER
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Enfes Gıda İmalat ve Ticaret A.Ş.
Temsilcisi: Av. Ayşegül ÖZFINDIK 20
Büyükçamlıca, Kısıklı Mah. Ferah Cad. No:2/4
Üsküdar/İstanbul
D. TARAFLAR : Enfes Gıda İmalat ve Ticaret A.Ş.
Büyükçamlıca, Kısıklı Mah. Ferah Cad. No:1
Üsküdar/İstanbul
Marsan Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş.
Kısıklı Cad. No:54 Altunizade/İstanbul
30
E. DOSYA KONUSU: Marsan Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş.’ye ait “Deren”
ibaresini içeren markaların Enfes Gıda İmalat ve Ticaret A.Ş. tarafından
devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 6.7.2009 tarih ve 2986 sayı ile giren ve en
son 28.7.2009 tarih ve 5351 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054
sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili
hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 28.7.2009 tarih ve 2009-3-
129/Öİ-09-AFK sayılı Birleşme/Devralma Raporu, 28.7.2009 tarih ve 40
REK.0.07.00.00-120/204 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09-35 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; Marsan Gıda Sanayi ve Ticaret
A.Ş.’ye ait “Deren” ibaresini içeren markaların Enfes Gıda İmalat ve Ticaret A.Ş.
tarafından devralınması işleminin, tarafların aynı ekonomik bütünlük içerisinde yer
almaları nedeniyle, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak
çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında olmadığı sonuç ve kanaatine ulaşıldığı
ifade edilmektedir.
09-35/888-211
2
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 50
H.1. Taraflar
H.1.1. Enfes Gıda İmalat ve Ticaret A.Ş. (Enfes)
Devralan Enfes, Yıldız Holding A.Ş. (Yıldız Holding)’nin kontrolünde olan bir anonim
şirket olup, hissedarlık yapısına Tablo 1’de yer verilmiştir.
Tablo 1: Enfes’in Hissedarlık Yapısı
Hissedar Adı Pay Oranı(%)
Atademir Gıda San. ve Tic. A.Ş. (…..)
Yıldız Holding A.Ş. (…..)
Murat Ülker (…..)
Mehmet Atila Kurama (…..)
Ali Ülker (…..)
Toplam 100,00
Yıldız Holding çay sektöründe, iştirakleri arasında yer alan Enfes ve Doğa Bitkisel
Ürünler Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Doğa) aracılığı ile üretim ve satış faaliyetlerinde,
Pasifik Tüketim Ürünleri Satış ve Ticaret A.Ş. (Pasifik), Bizim Toplu Tüketim 60
Pazarlama ve Tic. A.Ş. (BTT), Eksper Gıda Pazarlama Sanayi ve Ticaret A.Ş.
(Eksper), Atlantik Gıda İmalat ve Ticaret A.Ş. (Atlantik) aracılığı ile de sadece satış
faaliyetinde bulunmaktadır. (
TİCARİ SIR )
İlerleyen bölümlerde söz konusu altı teşebbüs “Ülker Çay” Grubu olarak anılacaktır.).
Yıldız Holding’in ilgili ürün pazarlarında iştirakleri aracılığı ile elde ettiği 2008 yılı ciro
ve pazar paylarına Tablo 2’de verilmiştir.
Tablo 2: Yıldız Holding’in İlgili Ürün Pazarlarındaki 2008 Yılı Ciroları ve Pazar Payları
Ürün Pazarı Ciro(TL) Pazar Payı (%)
Siyah Çay (…………..) (…)
Bitki-Meyve Çayları (…………..) (…)
70
Enfes siyah çay ve bitkisel çay üretimi, paketlemesi, ticareti ile kendi markası
OBAÇAY ile pazarda faaliyet göstermekte ve özel markalı ürün (private label) üretimi
yapmaktadır. 2008 yılı cirosu (………….) TL olan Enfes’in yönetim kurulu üyeleri;
Murat Ülker (Yönetim Kurulu Başkanı), Ali Ülker(Başkan Vekili), Zeki Ziya Sözen ve
F. Leopold Schneider’den oluşmaktadır.
Diğer yandan Doğa, Enfes’in (……..) oranında hissesine sahip olduğu ve Yıldız
Holding’in Enfes aracılığı ile tek başına kontrol etiği, kendi ana markası Doğa ve alt
markaları ile pazarda faaliyet gösteren bir teşebbüstür. Doğa’nın hissedarlık yapısına
Tablo 3’te yer verilmiştir. 80
Tablo 3: Doğa’nın Hissedarlık Yapısı
Hissedar Adı Pay Oranı (%)
Enfes (….)
G. Feryal Menemenli (….)
A. Ceylan Menemenli (….)
H. Avni Metinkale (….)
Ali Ülker (….)
Lale Dizdar Gürbüz (….)
H. Murat Menemenli (….)
İ. Mine Oranç (….)
Toplam 100,00
09-35/888-211
3
Doğa bitki-meyve çayları haricinde, kahverengi şeker, müsli, müsli bar, reçel ve
şerbet ürünlerinin geliştirilmesi, üretimi, paketlenmesi, ticareti, ithalat ve ihracatını
yapmaktadır.
H.1.2. Marsan Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Marsan)
Devreden Marsan, Topbaş Grubunda yer alan ve eski unvanı Gıdasa Sabancı Gıda 90
Sanayi ve Ticaret A.Ş. olup 16.6.2008 tarihinde unvan değişikliğine gitmiş, her türlü
gıda ve içecek grubu ürünlerinin üretimi ve pazarlaması konusunda faaliyet gösteren
bir teşebbüstür. Marsan’ın hissedarlık yapısı Tablo 4’de, Marsan’ı kontrol eden MGS
Marmara Gıda San. Ve Tic. A.Ş. (MGS)’nin hissedarlık yapısı ise Tablo 5’de
sunulmuştur.
Tablo 4: Marsan Hissedarlık Yapısı
Hissedar Adı Pay Oranı(%)
MGS (….)
M. Latif Topbaş (….)
M. Muhammed Topbaş (….)
Musa Topbaş (….)
Ahmet Karabulut (….)
Tevfik Arıkan (….)
Mehmet Saygan (….)
Toplam 100,00
Tablo 5: MGS Hissedarlık Yapısı
Hissedar Adı Pay Oranı(%)
M. Latif Topbaş (….)
M. Muhammed Topbaş (….)
Musa Topbaş (….)
Metin Uysal (….)
Yalçın Öner (….)
Toplam 100,00
100
Marsan, bünyesinde bulundurduğu Luna, Ona, Sabah, Evin, Evet markalarıyla
bitkisel yağ kategorisinde, Piyale markasıyla makarna, un, toz tatlı, çorba ve irmik
kategorilerinde, Saka ve Soza markalarıyla su, fonksiyonel su ve soda kategorisinde,
Deren markasıyla da çay kategorisinde faaliyet göstermeye devam etmektedir.
Marsan’ın ilgili ürün pazarında elde etmiş olduğu cirolar ve pazar paylarına Tablo
6’da yer verilmiştir.
Tablo:6 Marsan’ın İlgili Ürün Pazarlarındaki 2008 Yılı Ciro Ve Pazar Payları
Ürün Pazarı Ciro(TL) Pazar Payı (%)
Siyah Çay (…………) (….)
Bitki-Meyve Çayları (…………)1 (….)
2008 yılı toplam cirosu (…………….) TL olan Marsan’ın yönetim kurulu üyeleri; 110
Mustafa Latif Topbaş (Yönetim Kurulu Başkanı), Tevfik Arıkan (Başkan Yardımcısı),
Mahmud Muhammed Topbaş, Ahmet Karabulut ve F. Leopold Schneider’den
oluşmaktadır.
1 ( TİCARİ SIR )
09-35/888-211
4
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili ürün pazarı
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesine göre, devralma işlemlerinde devre konu mal
veya hizmetlerle tüketicinin gözünde fiyatı, kullanım amaçları ve nitelikleri 120
bakımından aynı sayılan mal veya hizmetlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarını
oluşturmaktadır. Dolayısıyla belirli bir ürün ve onunla yüksek ikame edilebilirliği olan
diğer ürünlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarının tanımında temel alınmaktadır.
Devralma işlemine konu olan “Deren” markası, Marsan’ın çay sektöründe üretmiş
olduğu ürünler için kullanılmaktadır. Devralan teşebbüs konumunda bulunan Enfes
ise siyah çay alanında, Enfes’in bağlı ortaklığı olan Doğa ise bitki-meyve çayları ile
şeker alanında faaliyet göstermektedir. Bu çerçevede devralmaya konu işlem genel
olarak çay sektörünü etkileyebilecek bir işlem olma özelliğini taşımaktadır. Bu
çerçevede ilgili ürün pazarının genel olarak çay pazarı veya ürünlerin kullanım 130
amaçları, hitap ettikleri tüketici kesimleri, ürünlerin yapısı ve tüketici gözündeki
nitelikleri dikkate alınarak çay pazarının alt pazarlara ayrılmasıyla, daha dar
tanımlanabilmesi de mümkündür. Ancak inceleme konusu işlem alternatif pazar
tanımları çerçevesinde rekabet açısından endişeler yaratmadığından, “İlgili Pazarın
Tanımlanmasına İlişkin Kılavuz”un (20) numaralı paragrafında yer alan düzenlemeye
uygun olarak, dosya kapsamında kesin bir pazar tanımı yapılmasına gerek olmadığı
kanaatine varılmıştır.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
140
Pazara giriş, arz kaynaklarına ulaşma, üretim, dağıtım, pazarlama ve satış şartlarının
bölgesel bir farklılık göstermemesi nedeni ile ilgili coğrafi pazar, “Türkiye” olarak
tespit edilmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. Bildirime Konu İşlem
Öngörülen işlem ile Deren ibareli 90 adet tescilli markanın mülkiyet ve kontrolünün
Marsan’dan Yıldız Holding ve Lauren Spethman Holding AG & Co. KG (LSH) 150
tarafından ortak kontrol edilmesi öngörülen Enfes’e geçmesi planlanmaktadır. Enfes
Deren Markası’nın yanı sıra Marsan’a ait Hendek-Sakarya’da bulunan bazı arsaları
da satın alacaktır. Deren Markası’nın devri Yıldız Holding ile LSH arasında planlanan
ortak girişim kurulması işleminin ön şartı olarak belirtilmiştir. Bu amaçla Enfes
öncelikle Rekabet Kurulu’ndan alınacak izinle Marsan’dan Deren ibareli markaları
devralacak, bu işlem neticesinde yine Rekabet Kurulu’ndan gerekli izinin alınmasını
müteakip ortak girişim kurulacaktır.
H.3.2. 1997/1 Sayılı Tebliğ’in 2. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme
160
4054 sayılı Kanun’un 3. maddesinde “teşebbüs” kavramı “piyasada mal veya hizmet
üreten, pazarlayan, satan, gerçek ve tüzel kişilerle bağımsız karar verebilen ve
ekonomik bakımdan bir bütün teşkil eden birimler” şeklinde tanımlanmıştır. Diğer
yandan 1997/1 sayılı Tebliğ’in “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2.
09-35/888-211
5
maddesinin (b) bendine göre; “Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir
teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da
kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol
etmesi” 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve
devralma olarak kabul edilmektedir. Bu çerçevede, Rekabet Hukuku bağlamında tek
bir teşebbüs olarak kabul edilen şirketler arasında gerçekleştirilecek 170
birleşme/devralma işlemleri 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamı dışında kabul
edilmekte ve bu tür işlemler için 1997/1 sayılı Tebliğ uyarınca bildirimde bulunularak
izin alınmasına gerek bulunmamaktadır. Bu çerçevede, aynı ekonomik bütünlük
içinde gerçekleşen birleşme ve devralma işlemleri 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi
ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu’nun iznine tabi değildir.
7.2.2008 tarih, 08-12/130-46 sayılı Kurul kararında Ülker Grubu ile Topbaş Grubu
arasındaki ailesel ve ekonomik bağlar detaylı bir şekilde analiz edilmiştir. Anılan
kararda tüzel kişi teşebbüsler arasındaki ilişkilerin değerlendirilmesinde kullanılan
kontrol testinin söz konusu teşebbüs ya da teşebbüsleri kontrol eden gerçek kişiler 180
arasındaki ilişkiler için kullanılmasının geçerli olamayacağı belirtilmiş, gerçek kişiler
arasındaki ilişkilerin ekonomik bütünlük teorisi bakımından nitelendirilmesindeki en
önemli kıstasların aile bağları ve ekonomik çıkar birliği olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Bu çerçevede ekonomik bütünlük olgusunun tanımlanması için izlenecek yolun
aşağıda belirtilen şekilde olması gerektiği belirtilmiştir:
1) Kişiler ve/veya gruplar arasında ekonomik ve ailesel bağların bulunup
bulunmadığının tespiti,
2) Ekonomik bağların temelleri, niteliği, büyüklüğü ve bunların -varsa- bağımsız
faaliyetlerle karşılaştırılması, 190
3) Bu tespitlere dayanarak kişilerin çıkar birliği içinde olup olmadıklarının tespiti.
Bu sistematik çerçevesinde Topbaş Grubu ile Ülker Grubu arasındaki ailesel ve
ekonomik bağların kapsamı ve niteliği incelenmiş, Topbaş Grubuna ait teşebbüslerin
çoğunda Ülker Grubunun hissesinin bulunması, Topbaş Ailesi üyelerinin özellikle de
MGS’yi kontrol eden Mustafa Latif Topbaş’ın Ülker Grubu teşebbüslerinde yönetim
kurulu üyeliklerinin bulunması ve iki grup arasında ailesel bağların bulunması gibi
nedenlerle iki grubun çıkar birliği içinde bulundukları ve Topbaş Grubunun Ülker
Grubu ile arasında ekonomik bütünlük bulunduğu sonucuna ulaşılmıştır. Ayrıca ilgili
kararda iki grup arasındaki ilişkilere ekonomik faaliyetlerin ağırlığı yönünden de 200
bakılmış, (
TİCARİ SIR
2 ) Nitekim hâlihazırda Topbaş Grubunun Ak Gıda’daki
hissedarlığı devam etmektedir. Kararın alındığı dönemde MGS’yi kontrol eden
Mustafa Latif Topbaş’ın içinde bulunduğu ekonomik yapılanmaya ilişkin ciro
büyüklüklerine göre şirketleri içeren şekle aşağıda yer verilmiştir3.
2 Ak Gıda’nın o dönemdeki cirosu (……….) YTL iken Topbaş Grubunun Ülker Grubu ile bağlantısız şirketlerden
elde etmiş olduğu ciro aynı dönem içerisinde (………...) TL’dir.
3 Şekil, 7.2.2008 tarihli, 08-12/130-46 sayılı Kurul kararından alınmıştır.
09-35/888-211
6
210
Söz konusu karar çerçevesinde bu durumun devam edip etmediğinin tespiti
açısından Topbaş Grubunun Ülker Grubundaki hissedarlıkları ve MGS’yi, dolayısıyla
da Marsan’ı kontrol eden Mustafa Latif Topbaş’ın ve Marsan’ın diğer yönetim kurulu
üyelerinin yönetim kurulu üyesi olduğu teşebbüsler tekrar incelenmiştir.
Yapılan incelemeler sonucunda Topbaş Grubunun, Ülker Grubu teşebbüslerinden
altısında4 doğrudan dördünde5 ise dolaylı olarak iştirakinin bulunduğu tespit
edilmiştir. Yine Topbaş Grubunun perakende sektöründeki en önemli iştiraki olan BİM
Birleşik Mağazalar A.Ş. (BİM)’de Ülker Grubunun (……) hissesi bulunmaktadır. 220
Kararın alındığı dönemdeki durumdan farklı olarak Mustafa Latif Topbaş, Ülker
Grubu kontrolünde bulunan Natura Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. ve BTT’deki yönetim
kurulu üyeliği görevlerini bırakmış olup, yine Ülker Grubu kontrolünde olan Della Gıda
Sanayi ve Ticaret A.Ş. ve Esas Pazarlama ve Ticaret A.Ş.’nin yönetim kurulu üyesi
olmuştur. Ayrıca Mustafa Latif Topbaş’ın yönetim kurulu üyesi olduğu 15 teşebbüsten
4 Bu teşebbüsler şunlardır: Natura Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Natura), Garanti Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş.
(Garanti), Link Gıda Yatırım Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Link Gıda), Ak Gıda Yatırım Sanayi Ticaret A.Ş. (Ak Gıda),
Bahar Su Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Bahar Su) ve Seher Gıda Pazarlama Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Seher Gıda)
5 Bu teşebbüsler şunlardır: Della Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Della Gıda), Esas Pazarlama ve Ticaret A.Ş. (Esas
Gıda), Karma Gıda Yatırım San. Ve Tic. A.Ş. (Karma Gıda) ve Teközel Gıda Temizlik Sağlık Marka Hiz. San. ve
Tic. A.Ş. (Teközel)
09-35/888-211
7
8’i Ülker Grubunun kontrolündedir (Yönetim kurulu üyesi olunan Ülker Grubu
Teşebbüsleri: Ak Gıda, Bahar Su, Seher Gıda, Link Gıda, Della Gıda, Esas Gıda,
Karma Gıda. Ayrıca Ülker Grubu’nun hissedarı olduğu BİM’de M. Latif TOPBAŞ
yönetim kurulu üyesidir). Yine Marsan yönetim kurulu üyelerinden Tevfik Arıkan bir
Ülker Grubu teşebbüsü olan Pasifik’te, Franz Leopold Schneider ise bildirim konusu 230
işlemin diğer tarafı olan Enfes’te ve Ülker Grubunun kontrolünde olan Kerevitaş Gıda
San. ve Tic. A.Ş. ile Örgen Gıda San ve Tic. A.Ş.’de yönetim kurulu üyeliği
yapmaktadır. Bu durumda iki grup arasındaki ilişkilerde, mezkur Kurul kararında
ulaşılan sonucu etkileyebilecek nitelikte bir değişikliğin olmadığı kanaatine varılmıştır.
Bu çerçevede yukarıda yer verilen tüm tespitler bir arada değerlendirildiğinde, anılan
Kurul kararından bu yana Topbaş Grubu ile Ülker Grubu arasındaki ekonomik ve
ailesel bağların hala gücünü koruduğu, iki grubun çıkar birliğinin devam ettiği, Topbaş
Grubu ile Ülker Grubunun ekonomik bütünlük içinde olduğu ve bu nedenle de iki
grubun tek bir teşebbüs olarak değerlendirilmesine devam edilmesi gerektiği 240
kanaatine ulaşılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
Bildirim konusu işlemin, tarafların aynı ekonomik bütünlük içerisinde yer almaları
nedeniyle 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan
1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ” kapsamında olmadığına OYÇOKLUĞU ile karar verilmiştir. 250
09-35/888-211
8
6.8.2009 tarihli, 09-35/888-211 sayılı
Kurul Kararına Karşı Oy Gerekçesi
Kurulun kararına konu olan işlem; Topbaş Ailesine ait Marsan Gıda Sanayi ve Ticaret
A.Ş.’ye ait “Deren” markasının Ülker grubuna ait Enfes Gıda İmalat ve Ticaret A.Ş.
tarafından devralınma işlemine ilişkindir. Kararda tarafların “ekonomik bütünlük” içinde
olduğu belirtilerek işlemin izne tabi olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Karar, Kurulun 7.2.2008 tarihli, 08-12/130-46 sayılı Gıdasa-Topbaş Ailesi kararı ile
uyumlu olmakla birlikte, zikredilen Kurul Kararındaki “ekonomik bütünlük” ilkesi yorumuna
katılmadığım için, bu karardaki değerlendirmelere de katılmam mümkün olamamıştır.
7.2.2008 tarihli, 08-12/130-46 sayılı Kurul Kararına karşı yazmış olduğum “farklı
gerekçe”de “ekonomik bütünlük” ilkesi ile ilgili olarak aşağıdaki değerlendirmeler yapılmıştı:
“Öncelikle rekabet hukukunun önemli kavramlarından birisi olan ekonomik bütünlük
ilkesine ilişkin Kurul çoğunluğunun bu yeni yaklaşımına iştirak etmediğimi belirtmeliyim. Bu
yaklaşıma göre; bir gruba mensup gerçek kişi müteşebbisin gruptaki hissedarlığı sürdükçe
bağımsız bir ticari faaliyeti olamaz; böyle bir faaliyeti olsa bile bu bağımsız bir faaliyet değil,
grubun bir faaliyeti olarak nitelendirilir. Kararda bu yaklaşımın taşıyacağı sakıncaların fazla
dikkate alınmadığı gözlenmektedir. Ekonomik bütünlük ilkesinin bu derece geniş
yorumlanması halinde, rekabet hukukunun birçok alanında bugüne kadar istikrarlı bir şekilde
yerleşmiş olan içtihat ve kararlardan farklı sonuçlara ulaşılması gerekecektir. Örneğin; bir
devralma işleminde, bir teşebbüsün diğer bir teşebbüste tüzel kişi olarak kontrole yol
açmayacak şekilde hissedar olması halinde bu iki teşebbüs ekonomik bütünlük içinde
sayılmayıp ayrı kişilikler olarak görülürken, aynı olayda hissedarlığın, teşebbüsün
hissedarlarından bir gerçek kişi üzerinden gerçekleşmesi halinde bu kez iki tüzel kişiliği tek
bir teşebbüs olarak saymak gerekecektir. Şayet devir işlemi bu iki kişilik(entity) arasında
yapılıyorsa, ikinci durumda aynı gruba mensup iki kişilik arası bir işlem olacağı için, rekabet
hukuku bağlamında bir devir işlemi olarak değerlendirilemeyecektir.”
Bu karara ilişkin işlemde tam da yukarıda izah edilmeye çalışılan durum ortaya
çıkmıştır. Topbaş ailesine ait “Deren” markası, Ülker grubuna ait Enfes Gıda İmalat ve
Ticaret A.Ş. tarafından devralınmaktadır. Her iki tüzel kişilik arasında iki aileden müşterek
üyeler olmamasına rağmen –bize göre iki ayrı teşebbüs arası işlem olduğu halde- Kurul öncek
kararında Topbaş ailesi ile Ülker ailesini aynı ekonomik bütünlük saydığı için bu kararında
izne tabi bir işlem olmadığı sonucuna varmıştır.
Kurulun bu değerlendirmesine işlemin taraflarının ayrı teşebbüsler olduğunu
düşündüğümüzden katılmamız mümkün olamamıştır. Hernekadar ciro ve pazar payı
bakımından izin verilmesinde sakınca olmayan bir işlem olmaktaysa da, Kurulun kararının
işlemin izne tabi olduğu ve fakat rekabeti önemli derecede sınırlamaması nedeniyle izin
verilmesi gerektiği şeklinde olması gerekirdi.
Belirtilen nedenlerle Kurul kararına iştirak etmemiz mümkün olamamıştır.
Mehmet Akif ERSİN
Kurul Üyesi
Full & Egal Universal Law Academy