Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2023-4-060 (Ortak Girişim) Karar Sayısı : 24-08/134-54 Karar Tarihi : 15.02.2024 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK, Berat UZUN B. RAPORTÖRLER: Ali GEZBELİ, Emine YAŞAR, Furkan ŞENEL, Orhan Enes ÖZERDEM C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Terna Rete Elettrica Nazionale S.p.A. Temsilcileri: Av. Halil Emre ÖNAL, Av. Ahmet Bahadır BEKTAŞ Windowist Tower, Eski Büyükdere Caddesi No:26/84 Kat:12 Ofis:1206 Maslak 34476 Sarıyer/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Mauro MIGLIAZZI ve Dxt Commodities S.A.nın ortak kontrolü altındaki Wesii S.r.l.nin ortak kontrolüne Terna Forward S.r.l.nin de dahil olması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 28.12.2023 tarih ve 46715 sayı ile intikal eden ve eksiklikleri 29.01.2024 tarih ve 47950 sayı ile kayda giren yazı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 09.02.2024 tarihli ve 2023-4-060/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Yapılan bildirimde, hâlihazırda Mauro MIGLIAZZI ve Dxt Commodities S.A. (DXT) tarafından ortak kontrol edilen Wesii S.r.l.’nin (WESII) ortak kontrolüne Terna Forward S.r.l.’nin (TERNA FORWARD) de dahil olması işlemine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) çerçevesinde izin verilmesi talep edilmektedir. (5) Bildirim konusu işlemin temelini TERNA FORWARD ile hâlihazırda WESII’nin ortak kontrolüne sahip olan Mauro MIGLIAZZI ve DXT ile azınlık hissedar Tigullio Digital S.r.l. (TIGULLIO)1 arasında akdedilen “Mutabakat Zaptı” oluşturmaktadır. (6) Mevcut durumda WESII üzerinde; Mauro MIGLIAZZI %(.....), DXT %(.....), Ligurcapital S.p.A. (LIGURCAPITAL) %(.....) ve Banca Patrimoni Sella & C. S.p.A. (BANCA PATRIMONI) %(.....) oranında hisseye sahiptir. WESII hâlihazırda Mauro MIGLIAZZI ve DXT [ve nihai olarak BB Holding Investment S.A. (BB HOLDING)] tarafından ortak kontrol edilmektedir. İşleme izin verilmesi halinde, WESII’nin azınlık hissedarları olan ve kontrolde söz hakkı olmayan LIGURCAPITAL ve BANCA PATRIMONI hisselerini devrederek hissedarlıktan ayrılacak olup TERNA FORWARD, Mauro MIGLIAZZI ve 1 Bildirim Formu’na göre TIGULLIO, WESII’de sahip olduğu hisselerini 24.07.2023 tarihinde DXT’ye devretmiş olup kurulacak ortak girişimin tarafı olmayacaktır.
24-08/134-54 2/4 DXT, WESII’nin %(.....) oranında hissesine sahip olacaktır. (7) 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrasında; “Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir.” hükmüne yer verilmiştir. Anılan hüküm uyarınca dosya konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte sağlanması gerekmektedir. (8) İşlem sonrasında WESII’nin yönetim kurulunun, yönetim kurulu başkanı ve CEO dâhil olmak üzere (.....) üyeden oluşacağı, TERNA FORWARD ve DXT'nin (.....)üye belirleme hakkına sahip olacağı, Mauro MIGLIAZZI'nin ise(.....) belirleme hakkına sahip olacağı öngörülmektedir. Bu doğrultuda işlem taraflarının yönetim kuruluna (.....)sayıda üye atama hakkına sahip olacakları anlaşılmaktadır. (9) Mutabakat Zaptı’nda sayılan (.....) ilişkin stratejik kararlar haricinde ortak girişimin olağan iş süreçlerine ilişkin kararların yönetim kurulunun toplantıya katılan üyelerinin (.....) oylarıyla alınacağı belirtilmiştir. Yönetim kurulunda sayılan stratejik kararlar ise (.....) üyenin olumlu oyu ile alınacaktır. Yukarıda verilen bilgiler ışığında WESII’nin TERNA FORWARD, Mauro MIGLIAZZI ve DXT tarafından ortak kontrol edileceği değerlendirilmektedir. (10) Dosya kapsamında, WESII’nin hâlihazırda tam işlevsel bir ortak girişim olduğu, 2016 yılındaki kuruluşundan bu yana ana şirketlerine bağlı olmaksızın kalıcı bir temelde iş yaptığı, üçüncü taraflara hizmet sunan özerk bir varlığa sahip olduğu, pazarda ana şirketlerinden bağımsız olarak faaliyet gösterdiği, işlem sonrasında da varlığını bu şekilde sürdürmeye devam edeceği, diğer bir ifadeyle var olan işleyişe TERNA FORWARD’ın dâhil olacağı ve WESII’nin tam işlevsel yapısının etkilenmeyeceği belirtilmektedir. Bu çerçevede, kurulacak ortak girişim tam işlevsel, bağımsız bir iktisadi varlık niteliğinde olmaya devam edeceği anlaşılmaktadır. (11) Açıklamalar doğrultusunda, bildirime konu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi uyarınca 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında bir devralma işlemi niteliğindedir. (12) Tarafların ciroları aynı Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen eşikleri aştığından işlem izne tabidir. (13) İşlem taraflarından TERNA FORWARD, kurumsal girişim sermayesi yatırımlarıyla teknolojik inovasyon şirketleri başta olmak üzere yeni kurulan şirketlere ve yüksek inovasyon ve büyüme potansiyeline sahip küçük, orta ve büyük ölçekli işletmelere yatırım yapmaktadır. TERNA FORWARD’ın Türkiye’de kurulu herhangi bir iştiraki bulunmamakta olup şirket Türkiye’de faaliyet göstermemektedir. (14) TERNA FORWARD’ın dolaylı tek kontrolüne sahip olan Cassa Depositi e Prestiti S.p.A. (CDP) Türkiye’de kendisi ve iştirakleri aracılığıyla, endüstriyel vanalar ve yangın söndürme sistemleri için yedek parçaların satışı, varlık yönetimi, elektrik santrallerinin bakımı için uzun vadeli hizmet, vinçler ve bağlama/vinç sistemleri ekipmanının tedariki, elektronik sistem bileşenlerinin kurulumu için modernizasyon projeleri, gemi stabilizatör sisteminin inşası ve tedariki, buhar türbini için yedek parça tedariki, buhar turbo alternatör sisteminin inşası ve tedariki, Sakarya Gaz Sahası’nın I. ve II. fazlarının geliştirilmesiyle ilgili bileşenlerin nakliyesi ve montajı, beyin bilgisayar
24-08/134-54 3/4 arayüzü2 tarayıcıları ve modülleri olmak üzere pist altyapı malzemelerinin satışı alanlarında faaliyet göstermektedir. İlaveten CDP, Türkiye’de elektrik kablosu satışı ve bakımı, elektrik kablolarının ve yüksek gerilim kabloları için aksesuarların tasarımı, geliştirilmesi, üretimi, montajı ve bakımı konularında faaliyet göstermektedir. (15) Bir diğer işlem tarafı olan DXT, esasen gaz ve elektrik sektöründe faaliyet gösteren bir emtia ticaret şirketidir. Ana faaliyet alanı doğal gaz, sıvılaştırılmış doğal gaz (LNG) ve yenilenebilir enerji ticaretini konu alan DXT ana faaliyetlerine ek olarak, petrol ve demir gibi diğer emtianın ticaretiyle de ilgilenmektedir. DXT ve iştiraklerinin Türkiye’de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. (16) Nihai olarak DXT’nin tek kontrolüne sahip olan BB HOLDING ise doğrudan/dolaylı olarak kontrol ettiği iştiraklerinin tamamını ifade eden Duferco Participations Holding S.A. (DUFERCO) aracılığıyla Türkiye’de çelik ürünlerinin satışı ve gemi kiralanması, hurda gemi satışı, sert ve yumuşak odun satışı ve seyahat hizmetleri alanlarında faaliyet göstermektedir. (17) Diğer bir işlem tarafı Mauro MIGLIAZZI’nin ise işlem konusu olan WESII haricinde başka bir teşebbüs üzerinde kontrol hakkı bulunmadığı belirtilmektedir. (18) WESII, insansız hava araçları (drone) ve yapay zekâ kullanan uzaktan algılama teknolojileri aracılığıyla multispektral3 denetim hizmetleri sunma konusunda faaliyet göstermektedir. WESII, yenilenebilir enerji ve güneş enerjisi (fotovoltaik4) sektöründeki işletmeciler için hizmet sunmak üzere faaliyetlerini yürütmektedir. WESII’nin Türkiye’de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. (19) Açıklamalar çerçevesinde, tarafların ve/veya ortak girişimin faaliyetleri arasında Türkiye’de yatay veya dikey herhangi bir örtüşmenin olmadığı anlaşıldığından, bildirime konu işlemin Türkiye’de herhangi bir pazarda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı kanaatine varılmaktadır. 2 Beyin bilgisayar arayüzleri (BBA), insanların sadece düşünceleri ile bilgisayar gibi elektronik cihazları kontrol edebilmelerine imkân sağlayan sistemlerdir. BBA; beynin nöral aktivitesini kaydeder, yapay zekâ algoritmaları ile çözümler ve kullanıcının uygulama komutları arasından hangisini düşündüğünü tespit ederek ilgili elektronik cihazı sadece düşünceleri ile kontrol etmesini olanaklı hale getirir. 3 Görünür ışık ve kızılötesi dalga boyu gibi iki ya da daha fazla spektral bantlarda veya aynı spektral bant aralığında yer alan farklı renk ve dalga boyu bölgelerinde gerçekleştirilen uzaktan algılama amaçlı veri toplama tekniğidir. 4 Güneş enerjisini elektrik akımına dönüştüren teknoloji, fotovoltaik (PV) teknolojisi olarak adlandırılmaktadır.
24-08/134-54 4/4 H. SONUÇ (20) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy