Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2011-1-182 (Devralma)
Karar Sayısı : 11-54/1388-496
Karar Tarihi : 27.10.2011
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet
İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr.
Metin TOPRAK 10
B. RAPORTÖRLER : Hasan Hüseyin ÜNLÜ
C. BİLDİRİMDE
D. DOSYA KONUSU: MaxamCorp Holding, S.L.’nin sermayesinin %49,99’unu temsil
eden hisselerin Advent International Corporation tarafından kontrol edilen birkaç
yatırım fonuna devredilmesi işlemine izin verilmesi talebi.
E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 03.10.2011 tarih ve 6833 sayı ile giren ve
eksiklikleri en son 12.10.2011 tarihinde tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı
Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri çerçevesinde 20
düzenlenen 19.10.2011 tarih ve 2011-1-182/Öİ-11-193.HHÜ sayılı İnceleme Raporu,
20.10.2011 tarih ve REK.0.15.00.00-120/298 sayılı Başkanlık Önergesi ile 11-54 sayılı
Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
F. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un
7. maddesi kapsamında devralma olduğu ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin
Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu;
bununla birlikte, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında
Kanun’un 7. maddesi kapsamında bir hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim durumu
güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili piyasadaki
rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadığı; dolayısıyla söz 30
konusu işleme izin verilmesinin uygun olacağı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
G.1. Taraflara ve İlgili Pazarlara İlişkin Bilgi
Devralan taraf Advent International Corporation (Advent) ilaç, bilgisayar programı, sondaj,
posta servisleri ve sigorta gibi muhtelif sektörlerde faaliyet göstermektedir. Devre konu
teşebbüs MaxamCorp Holding, S.L.’nin (Maxam) ise (a) sivil amaçlı patlayıcılar,
madencilik için ateşleme sistemleri ve hizmetleri, taş ocakları ve altyapı; (b) nitro kimya
sanayisi için önemli ham maddeler; (c) spor amaçlı avcılık için fişek ve barut; (d) savunma
sanayi için ürün ve hizmetler ve (e) güvenlik ve çevre alanlarında çözümler geliştirme,
üretme ve satışı ile iştigal eden şirketler grubunun, ana şirketidir. Türkiye’de, Maxam’ın 40
‘sivil amaçlı patlayıcılar’ ve ‘dış mekan’ birimlerinin sınırlı faaliyeti bulunmaktadır.
İlgili ürün pazarı, ayrı ayrı olmak üzere, “tungsten karbit”, “butil asetat”, “2-etilheksanol”
olarak belirlenirken, söz konusu işlem çerçevesinde ilgili coğrafi pazar “Türkiye” olarak
belirlenmiştir.
BULUNAN : Advent International Corporation
tarafından kontrol edilen yatırım fonları
Temsilcisi: Av. Okan OR
Lamartine Caddesi No:10 Taksim 34437 İstanbul
11-54/1388-496
2
G.2. Etkilenen Pazarlar
İşlem taraflarının her ikisinin de aynı ürün pazarında faaliyet gösterdiği ürün
bulunmamaktadır.1 Bu nedenle yatay anlamda etkilenen pazar (yatay ilişki) söz konusu
değildir.
Alt/üst pazardaki faaliyet (dikey ilişki) ile ilgili olarak ise, ilgili ürün pazarında sayılan
“tungsten karbit”, “butil asetat”, “2-etilheksanol” ürünlerde yatay ilişki söz konusudur. 50
Advent ile aynı ekonomik bütünlük içerisinde bulunan teşebbüsler tarafından üretilen söz
konusu ürünler Maxam tarafından kullanılmaktadır.
Etkilenen coğrafi pazar da yine “Türkiye” olarak belirlenmiştir.
G.3. Değerlendirme
G.3.1. İşlemin Niteliği Bakımından Yapılan Değerlendirme
Bildirim konusu işlem, Advent tarafından yönetilen ve yönlendirilen yatırım fonlarının
(Advent Fonları), Maxam sermayesinin %49,99’unu temsil eden hisseler ile bunlara bağlı
oy haklarını devralmasından ibarettir.
Advent Fonları, bir tanesi birlikte Maxam’ın sermayesinin %22,62’sini temsil eden
hisselerin sahibi olan Vista Desarrollo, S.A., S.C.R. De Régimen Simplificado ve diğeri 60
birlikte Maxam’ın sermayesinin %27,37’sini temsil eden hisselerin sahibi olan Portobello
Fondo II, S.C.R. De Régimen Simplificado, S.A., Portobello Capital Fund, F.C.R. De
Régimen Simplificado, Portobello Equity, S.C.R. De Régimen Simplificado, S.A., ve
Falene S.A.R.L. olmak üzere iki ayrı hisse alım satım sözleşmesi imzalamıştır.
İşlem sonrasında Advent Fonları, belirleyecekleri bir şirket aracılığı ile, Maxam’ın
sermayesinin %49,99’una, dolaylı olarak sahip olacaktır. Maxam’ın sermayesinin kalan
kısmı, doğrudan veya dolaylı olarak, şirketin mevcut yöneticileri, teknik uzmanları, sair
çalışanları ve bireysel yatırım yapan, yaklaşık 120 gerçek kişiden (diğer hissedarlar)
ibarettir. Diğer hissedarlar toplamda Maxam sermayesinin %50,000189’una sahiptir. Diğer
hissedarlar arasında tek başına Maxam sermayesinin %5,0001’i ya da fazlasına sahip 70
olan tek kişi José Fernando Sánchez-Junco Mans’tir ve kendisinin Maxam ve grup
şirketlerindeki pozisyon ve faaliyetleri haricinde hiçbir ekonomik aktivitesinin bulunmadığı
beyan edilmiştir.
İşlem sonrasında, 10 kişiden oluşacak olan Maxam'ın yönetim kurulunun 5 üyesi Advent
Fonları tarafından, 5 üyesi de diğer hissedarlar tarafından atanacaktır.
Hissedarlar sözleşmesi (işlemden sonra), hem hissedarlar kurulu hem de yönetim kurulu
seviyesinde bir takım ağırlaştırılmış nisaplar düzenlemektedir (saklı konular). Söz konusu
saklı konulara ilişkin hissedarlar kurulunun alacağı kararlarda sermayenin en az %90'ını
temsil eden hissedarların olumlu oyu aranırken, yönetim kurulunun saklı konulara ilişkin
kararlarında üyelerinin en az 9'unun olumlu oyu gerekmektedir. Bu itibarla işlemin 80
ardından Maxam, Advent Fonları ile diğer hissedarların ortak kontrolü altında olacaktır.
2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in 5. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendine göre; “Bir veya daha fazla
teşebbüsün tamamının ya da bir kısmının doğrudan veya dolaylı kontrolünün, hisse ya da
mal varlığının satın alınmasıyla, sözleşmeyle veya diğer bir yolla bir ya da daha fazla
teşebbüs veya halihazırda en az bir teşebbüsü kontrol eden bir ya da daha fazla kişi
1Bildirim formunda, itici (patlayıcı) madde bileşikleri üretiminde yatay ilişki bulunduğunun düşünülebileceği,
zira Maxam tarafından üretilen nitroselülozun ve Advent’in kontrol ettiği HC Starch tarafından üretilen
zirkonyum karbürün aynı ürün pazarında olduğunun değerlendirilebileceği ifade edilmekle birlikte, Kurum
kayıtlarına 12.10.2011 tarih, 7081 sayı ile intikal eden yazıda, ne Advent’in ne de Maxam’ın 2010 yılı
içerisinde söz konusu ürünleri Türkiye’ye satmadıkları, dolayısıyla etkilenen pazar olarak
değerlendirilmemesi gerektiği belirtilmiştir.
11-54/1388-496
3
tarafından devralınması” 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası
birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir.
Bu çerçevede, söz konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ'in yukarıda yer verilen maddesi
kapsamında bir devralma işlemi olduğu kanısına varılmıştır. 90
G.3.2. Eşikler Açısından Yapılan Değerlendirme
2010/4 sayılı Tebliğ, birleşme ve devralma işlemlerinin izne tabi olup olmaması açısından,
7. maddesinin birinci fıkrasında iki farklı eşik öngörmektedir. Buna göre;
a) İşlem taraflarının Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL’yi ve işlem taraflarından en az
ikisinin Türkiye cirolarının ayrı ayrı otuz milyon TL’yi veya
b) İşlem taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL’yi ve diğer işlem taraflarından
en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL’yi
aşması halinde söz konusu işlemin hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Rekabet
Kurulu’ndan izin alınması zorunludur.
Dosya mevcudu ciro bilgilerinden yola çıkarak, başvuru konusu işlemin 2010/4 sayılı 100
Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi uyarınca, Rekabet Kurulu’nun iznine tabi
bir işlem olduğu kanaati hasıl olmuştur.
G.3.3. 4054 sayılı Kanun’un 7. Maddesi ve 2010/4 sayılı Tebliğ Açısından Yapılan
Değerlendirme
4054 Sayılı Kanun’un 7. maddesi uyarınca, bir birleşme veya devralmanın
yasaklanabilmesi için işlemin, ya hakim durum yaratarak ya da mevcut bir hakim durumu
güçlendirerek ilgili piyasada rekabeti önemli ölçüde azaltması gerekmektedir. Bu
bağlamda, başvuru konusu işlem taraflarının pazardaki konumlarının değerlendirilmesi
gerekmiştir.
Devralan teşebbüs olan Advent ile devralınan teşebbüs olan Maxam aynı ürün pazarında 110
faaliyet göstermemekte, dolayısıyla yatay anlamda ürünler arasında herhangi bir çakışma
bulunmamaktadır.
Diğer yandan, yukarıda “Etkilenen Pazar” bölümünde yer verildiği üzere bazı ürünlerde,
Advent ve Maxam arasında dikey ilişki bulunmaktadır. Aralarında dikey ilişki bulunan tüm
ürünler (Tungsten Karbit, Butil Asetat, 2-Etilheksanol (2-EH)) ayrı ayrı incelenerek
değerlendirilmiş ve başvuru konusu devralma işleminin, yatay ilişki bakımından etkilenen
pazarlar olan; tungsten karbit, butil asetat ve 2-etilheksanol pazarlarında, 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde bir hakim durumun yaratılması veya mevcut bir hakim
durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu
doğurmayacağı kanaatine ulaşılmıştır. 120
H. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında
izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim
durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin
130
11-54/1388-496
4
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
140
150
Full & Egal Universal Law Academy