Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2008-1-39 (Devralma)
Karar Sayısı : 08-33/430-155
Karar Tarihi : 15.5.2008
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Tuncay SONGÖR, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN,
Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ,
İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER: Hilal YILMAZ, Cumhur Atalay HATİPOĞLU
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - EİS Eczacıbaşı İlaç San. ve Tic. A.Ş.
Temsilcisi Av. Dr. İ. Yılmaz ASLAN 20
Barbaros Blv. Tan Apt. 60/5 Balmumcu/İstanbul
D. TARAFLAR : - EİS Eczacıbaşı İlaç San. ve Tic. A.Ş.
Büyükdere Cad. Ali Kaya Sk. No:7 34394 Levent/İstanbul
- Eczacıbaşı Holding A.Ş.
Büyükdere Cad. No:185 Kanyon Ofis 34394 Levent/İstanbul
- EİP Eczacıbaşı İlaç Pazarlama A.Ş.
Büyükdere Cad. Ali Kaya Sk. No:7 34394 Levent/İstanbul
- Şükrü BOZLUOLÇAY
Tübitak MAM Teknoloji Geliştirme Bölgesi 41470 30
Gebze/Kocaeli
- Uğur BOZLUOLÇAY
Tübitak MAM Teknoloji Geliştirme Bölgesi 41470
Gebze/Kocaeli
E. DOSYA KONUSU: Monrol Nükleer Ürünler Ticaret ve Sanayi A.Ş.’nin %50
oranındaki hissesinin Eczacıbaşı Grubu şirketleri tarafından devralınması ile
ortak girişim tesis edilmesi işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 9.4.2008 tarih ve 2198 sayı ile giren bildirim 40
üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1
sayılı “Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 5.5.2008
tarih ve 2008-1-39/Öİ-08-HY sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 7.5.2008 tarih,
REK.0.05.00.00-120/64 sayılı Başkanlık önergesi ile 08-33 sayılı Kurul toplantısında
görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; bildirim konusu devralma işleminin,
1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu, söz konusu işlem sonucunda 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ile yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim 50
08-33/430-155
2
durum yaratmaya veya mevcut hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak,
ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki
rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı, dolayısıyla bildirim
konusu işleme izin verilmesi gerektiği ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Monrol Nükleer Ürünler Ticaret ve Sanayi A.Ş. (Monrol)
Bildirim formu kapsamındaki bilgilere göre, üzerinde ortak kontrol oluşturulacak olan 60
Monrol, radyoizotop uygulamaları, radyofarmasötik ürünlerin1 üretimi ile yurtiçi ve
yurtdışına dağıtımı faaliyetleri ile iştigal etmekte olup, 2007 yılında (……………) YTL
ciro elde etmiştir. Yönetim kurulu Şükrü BOZLUOLÇAY (YK Bşk.), Uğur
BOZLUOLÇAY (YK Bşk. Yrd.) ve Melda BOZLUOLÇAY (Üye)’dan müteşekkil olan
teşebbüsün mevcut hissedarlık yapısı aşağıda yer almaktadır:
Tablo 1 – Monrol’un Hissedarlık yapısı
Hissedar Hisse Oranı (%)
Şükrü BOZLUOLÇAY 60,0
Uğur BOZLUOLÇAY 30,0
Melda BOZLUOLÇAY 9,0
Aslı BOZLUOLÇAY 0,5
Murat BOZLUOLÇAY 0,5
TOPLAM 100,0
H.1.2. Eczacıbaşı Grubu
70
Bildirim konusu işlem sonucunda ortak kontrol sağlayacak olan Eczacıbaşı Grubu’nun
Monrol’deki en büyük hissedarı %48,998’lik payla EİS Eczacıbaşı İlaç Sanayi ve
Ticaret A.Ş. (EİS) olacaktır. Beşeri ve hayvansal tıbbi ilaçların üretimi faaliyetinde
bulunan EİS’in 2007 yılının ilk dokuz aylık döneminde elde ettiği ciro (……………)
YTL’dir. Yönetim kurulu; F. Bülent ECZACIBAŞI (YK Bşk.), R. Faruk ECZACIBAŞI (YK
Bşk. Yrd.), O. Erdal KARAMERCAN, Sedat BİROL, M. Sacit BASMACI ve Levent Avni
ERSALMAN’dan müteşekkil olan teşebbüsün hissedarlık yapısı ise aşağıda yer
almaktadır:
Tablo 2 – EİS’in hissedarlık yapısı 80
Hissedar Hisse Oranı (%)
Eczacıbaşı Holding A.Ş. 50,62
Eczacıbaşı Yatırım Holding Ortaklığı A.Ş. 18,75
Diğer (Halka Açık Kısım) 30,63
TOPLAM 100,00
Yine Eczacıbaşı Grubu bünyesinde yer alan Eczacıbaşı Holding A.Ş. ve EİP
Eczacıbaşı İlaç Pazarlama A.Ş. (EİP) %0,001’lik paylarla Monrol’un hissedarları
olacaktır. Eczacıbaşı Holding A.Ş., Eczacıbaşı grubunun holding şirketi olup, EİP ise
grubun ilaç satış ve pazarlama şirketidir.
1 Radyofarmasötik: Kullanıma hazır olduğunda, yapısında radyonüklid içeren ve insanlarda tanı veya tedavi
amacıyla kullanılan ürünler.
Radyonüklid: Çekirdeği kendiliğinden bozunmaya uğrayarak, bir veya birden çok iyonlaştırıcı radyasyon yayınlanan
radyoaktif nitelikli atom (Radyofarmasötik Yönetmeliği: Resmî Gazete Yayım Tarihi : 23.12.1993, Sayı : 21797).
08-33/430-155
3
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Başvuru kapsamındaki bilgilere göre Monrol, nükleer tıpta kullanılan 90
radyofarmasötiklerin ithalatı, imalatı ve dağıtımı alanlarında faaliyet göstermektedir.
Monrol’un iştigal konusuna giren ürünler; Mo99/Tc99m jeneratörü, iyot-131 oral
solüsyon, iyot-131 oral kapsül, MDP, DTPA, MIBI, DMSA, FDG ve Talyum 201 gibi
hastalıkların teşhisi amacıyla ve kısmen de tedavisinde kullanılan ürünlerdir. Söz
konusu ürünlerin tedarikçilerinin Türkiye’de 2007 yılında elde ettikleri miktar bazındaki
pazar payları aşağıdaki tabloda yer almaktadır:
Tablo 3 – Monrol’un ve rakiplerinin miktar bazındaki pazar payları (%)
Monrol Mallinckrodt Ge/Amersham Polatom TOPLAM
Mo99/Tc99m
jeneratörü
(.…) (.…) (.…) (.…) 100
I-131 Sol. (.…) (.…) (.…) (.…) 100
I-131 Kapsül (.…) (.…) (.…) (.…) 100
MDP (.…) (.…) (.…) (.…) 100
DTPA (.…) (.…) (.…) (.…) 100
MIBI (.…) (.…) (.…) (.…) 100
DMSA (.…) (.…) (.…) (.…) 100
FDG (.…) (.…) (.…) (.…) 100
Talyum 201 (.…) (.…) (.…) (.…) 100
Tablodan görüldüğü üzere, Monrol sağlayıcısı olduğu bütün ürünlerde önemli bir pazar 100
payına sahipken, ortak girişim şirketinin ana teşebbüslerinden olan Eczacıbaşı’nın bu
ürünlerden hiçbiri ile ilgili faaliyeti bulunmamaktadır.
İleride yer verileceği üzere, bildirim konusu işlemin Monrol’un tam kontrolden ortak
kontrole geçmesi dışında pazarda herhangi bir etkisinin bulunmadığı, zira tarafların
verdiği bilgilere göre, başvuru konusu işlem kapsamındaki ürünler bakımından Monrol
ve Eczacıbaşı’nın faaliyetlerinin çakışmadığı ve işlem hakkındaki değerlendirmeler
bakımından herhangi bir farklılık yaratmayacağı göz önünde bulundurulduğunda,
mevcut dosya özelinde ayrıntılı bir ilgili ürün pazarı tanımlaması yapılmasının
gerekmediği kanaatine varılmıştır. 110
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Söz konusu ürünlerin dağıtım ve satışında bölgesel tanımı gerektirecek hususlar
bulunmadığından, ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti sınırları” olarak
belirlenmiştir.
H.3. Değerlendirme
H.3.1. İşlemin Niteliği
120
Dosya kapsamında yer alan bilgilere göre, 26.3.2008 tarihinde EİS, Eczacıbaşı
Holding, EIP Eczacıbaşı (Alıcılar – A grubu hissedarlar) ile Şükrü BOZLUOLÇAY ve
Uğur BOZLUOLÇAY (Satıcılar – B grubu hissedarlar) arasında imzalanan Hisse Alım
Satım Anlaşması ile Alıcılar Monrol’un %50 hissesine sahip olacaktır. Hisse devrinden
sonra Monrol’un hissedarlık yapısı aşağıdaki gibi olacaktır:
08-33/430-155
4
Tablo 4 – Monrol’un işlem sonrasındaki hissedarlık yapısı
Hissedar Hisse Oranı (%)
EİS Eczacıbaşı 49,998
Eczacıbaşı Holding 0,001
Eczacıbaşı Grubu
EIP Eczacıbaşı 0,001
Şükrü BOZLUOLÇAY 35 Bozluolçay ailesi
Uğur BOZLUOLÇAY 15
TOPLAM 100
130
Bununla birlikte, yine 26.3.2008 tarihinde imzalanan Ortaklık Anlaşması’nın “Genel
Kurul Toplantıları” başlıklı 6.1. maddesinin (d) bendinde genel kurul toplantı nisabının
Şirket (Monrol) sermayesinin %75’ini temsil eden hissedarların hazır bulunmasıyla,
karar yeter sayısının ise yine Şirket sermayesinin %75’ini temsil eden hissedarların
olumlu oyu ile sağlanacağı belirtilmektedir.
Ayrıca, yine Ortaklık Anlaşması’nın “Yönetim Kurulu” başlıklı 6.2. maddesinin (a)
bendinde şirketin -holdingleşme sürecine girinceye ve 5.2.(a)’da belirtilen şartlar
gerçekleşinceye kadarki süre içerisinde- yönetim kurulunun A ve B grubu hissedarlar
tarafından aday gösterilen ikişer üye ile toplam 4 kişiden oluşacağı, (e) bendinde ise 140
aynı dönemde 4 kişinin hazır bulunmasıyla toplantı, bunlardan üçünün aynı yönde oy
kullanması ile de karar yeter sayılarının sağlanmış olacağı hüküm altına alınmaktadır.
Yine (a) bendinde gerekli koşulların gerçekleşmesini müteakip oluşturulacak yönetim
kurulunun 6 kişiden oluşacağı, A ve B grubu hissedarların yönetim kurulunda eşit
sayıda temsil edileceği, (e) bendinde ise toplantı yeter sayısının bu dönemde 5, karar
yeter sayısının ise 4 olduğu ifade edilmektedir.
Bu bilgiler çerçevesinde, Eczacıbaşı Grubunun Monrol’de kontrol hakkı elde edeceği,
bir başka ifadeyle bildirim konusu işlem sonrasında Monrol’un ortak kontrol altında
yönetileceği anlaşılmaktadır. Dolayısıyla, Monrol’un %50 hissesinin Eczacıbaşı Grubu 150
tarafından devralınması işlemi, teşebbüsün kontrol yapısında değişikliğe yol
açacağından, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2(b) maddesi uyarınca bir devralma işlemidir.
Diğer taraftan 1997/1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde
“birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren
teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam
pazar paylarının, piyasanın % 25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam
cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulu’ndan izin
almaları zorunludur.” düzenlemesine yer verilmektedir.
160
Monrol, sağlayıcısı olduğu bütün ürünler bakımından oldukça yüksek paylara sahip
olduğundan ilgili pazar nasıl belirlenirse belirlensin işlem, pazar payı itibarıyla anılan
Tebliğ’in 4. maddesinde yer alan %25’lik eşiği aşacaktır. Bu nedenle işlem Rekabet
Kurulu iznine tabi bir devralmadır.
Dosya kapsamındaki bilgilere göre, Monrol’un ve Eczacıbaşı Grubu’nun faaliyetlerinde
herhangi bir çakışma söz konusu değildir. Bildirim konusu işlem sonucunda Monrol,
Bozluolçay Ailesi’nin kontrolünden, Eczacıbaşı Grubu ve Bozluolçay Ailesi’nin ortak
kontrolüne geçmektedir. Dolayısıyla ilgili pazar nasıl belirlenecek olursa olsun, yalnızca
kontrol devri içeren başvuru konusu işlem sonucunda herhangi bir pazar payı 170
değişikliği ortaya çıkmamakta ve işlemin yatay herhangi bir etkisi bulunmamaktadır.
Bu nedenlerle başvuru konusu devralma işlemi, Kanun’un 7. maddesi uyarınca hâkim
durum yaratmaya veya hâkim durumun daha da güçlendirilmesine yönelik olarak,
08-33/430-155
5
ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki
rekabetin önemli ölçüde azaltılmasına yol açacak nitelikte bir sonuç doğurmayacaktır.
Diğer taraftan, taraflar arasında 26.3.2008 tarihinde imzalanan Ortaklık Anlaşması’nın
“Rekabet Yasağı” başlıklı 8.2. maddesi ile taraflara ve kontrol ettikleri şirketlere,
Anlaşma yürürlükte kaldığı sürece devam edecek olan bir rekabet yasağı 180
getirilmektedir. Ortak girişimlerin taraflarına sözleşme ile getirilen rekabet yasakları,
ortak kontrol devam ettiği sürece yürürlükte kalması koşuluyla, ilgili olduğu
devir/birleşme işlemine yönelik yan sınırlamalar olarak kabul edilmektedir. Bu esaslar
çerçevesinde anılan madde hükmünün, ortak kontrolün devam ettiği sürece bir yan
sınırlama olarak kabul edilmesi gerekmektedir.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı 190
“Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde
belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz
konusu olmadığına, bu nedenle bildirime konu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile
karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy