Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2006-1-14 (Devralma)
Karar Sayısı : 06-33/408-105
Karar Tarihi : 11.5.2006
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof.Dr.Zühtü AYTAÇ,
Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI,
M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN.
B. RAPORTÖRLER: F. Yeşim AKCOLLU, Mert KARAMUSTAFAOĞLU
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Inco Limited
Temsilcisi: Sibel Yurttutan, Alev Topsakal, Neyire Özmen 20
Ahi Evran Caddesi, Polaris Plaza, Kat 25, Daire 89
34398, Maslak, İstanbul
D. TARAFLAR : - Inco Limited
145 King Street, West Suite 1500, Cary, Toronto,
Ontario, M5H 4B7, KANADA
- Falconbridge Limited
BCE Place, 181 Bay Street, Suite 200, Toronto
Ontario, M5J 2T3, KANADA 30
E. DOSYA KONUSU: Inco Limited (Inco)’in Falconbridge Limited
(Falcon)’in kontrolünü devralması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 26.1.2006 tarih, 50 sayı ile giren ve
en son 21.4.2006 tarih, 2429 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine,
4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1
sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda
düzenlenen 5.5.2006 tarih ve 2006-1-14/Öİ-06-FYA sayılı Devralma Ön 40
İnceleme Raporu, 8.5.2006 tarih ve REK.0.05.00.00-120/78 sayılı Başkanlık
önergesi ile 06-33 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, dosya konusu işlemin
sonucunda, Inco’nun Falcon’ın kontrolünü tamamen devralması işlemine
Rekabet Kurulu’nca izin verilmesi talebiyle yapılan başvuru değerlendirilmiş
olup,
06-33/408-105
2
- Söz konusu işlemin pazar payı ve ciro eşiği itibarıyla 1997/1 sayılı Tebliğ
kapsamında bir devralma olduğu, 50
- Devralma sonrasında 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde belirtilen,
hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi,
böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunun doğmasının söz
konusu olmadığı,
- Dolayısıyla söz konusu devir işlemine 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi
çerçevesinde izin verilmesi gerektiği
ifade edilmektedir.
60
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Tarafların Türkiye’de faal oldukları tek pazar nikel tedariği pazarıdır.
Dosyadaki bilgilerden anlaşıldığı üzere, nikel tedariği pazarı hem cevherden
elde edilen birinci nikeli, hem de atık metalden (scrap metal) elde edilen ikincil
nikeli kapsamaktadır. Bunun ana sebebi, birincil ve ikincil nikel arasındaki 70
geniş talep ikamesidir; söz konusu talep özellikle paslanmaz çelik pazarından
kaynaklanmaktadır. Dolayısıyla, bu dosya çerçevesinde, devralma işlemine
konu olan ilgili ürün pazarı “nikel tedariği pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
Gerek Inco’nun, gerekse Falcon’ın satışlarını tüm Türkiye genelinde
gerçekleştirmelerinden hareketle bildirim konusu devir işlemi açısından ilgili
coğrafi pazar, “Türkiye Cumhuriyeti sınırları”dır.
80
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Dosyada yer alan bilgilere göre, devir işlemi sonucunda, Inco’nun, Falcon’un
kontrolünü tamamen devralacak olması nedeniyle işlem 1997/1 sayılı Tebliğ’in
2(b) maddesi anlamında bir devralmadır.
Devralma işlemi sonucunda 2004 rakamlarına göre taraflar dünya nikel
tedariği pazarında (hem birincil hem de ikincil nikeli kapsayan) toplam
%(…..)’lık bir pazar payına sahip olacaklardır. Bu pazar payının %(…..)’lik kısmı
Inco’dan ve %(…)’lik kısmı ise Falcon’dan kaynaklanmaktadır. 90
Türkiye’de üretimi yapılmadığı için, birincil nikel piyasasındaki şirketler sadece
ithalat yoluyla faaliyet göstermektedirler. Dosyadaki bilgilerden Türkiye’deki
ikincil nikel (atık nikel) pazarına ilişkin olarak güvenilir bilgi mevcut olmadığı
anlaşılmaktadır, tarafların faaliyet göstermekte oldukları birincil nikel pazarına
ilişkin güvenilir veriler taraflardan veya Global Trade Atlas1 (GTA)’ın
1 Web Sitesi:
06-33/408-105
3
istatistiklerinden alınmaktadır. GTA 2005 yılında toplam Türkiye nikel tedariği
pazarının (…..) ton olduğunu belirtmiştir. Tarafların satış miktarları ise toplam
(…..) tondur; bunun (…..) tonu Falcon’dan (iştiraki olan Noranda Madencilik
Sanayi ve Ticaret A.Ş. vasıtasıyla), (…..) tonu Inco’dan kaynaklanmaktadır. 100
Tarafların 2005 yılına ait birincil nikel tedariği pazarındaki pazar payları ve
ciroları Tablo1’deki gibidir.
Tablo 1-Tarafların Birincil Nikel Tedariği Pazarındaki 2005 Yılına Ait Toplam Ciroları ve Pazar
Payları
Ciro
(milyon $)
Pazar Payı
(%) İlgili Ürün Pazarı
Inco Falcon Inco Falcon
Nikel tedariği (…..) (…..) (…..) (…..)
Toplam (…..)2 (…..)
Tarafların en dar anlamdaki ilgili ürün pazarındaki (birincil nikel tedariği)
toplam ciroları (41.24 milyon YTL) 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı
Tebliğin 4. maddesinin birinci fıkrasında belirtilen ciro eşiği ve toplam pazar
payları da (% (…..)) söz konusu fıkradaki pazar payı eşiğini aşmaktadır; 110
dolayısıyla, gerçekleştirilen işlem izne tabi bir devir işlemidir.
Türkiye’de menşeiine göre birincil nikel tedariği pazarında yapılan satışların
miktarları Tablo 2’de yer almaktadır (Dosyada yer alan veriler GTA’dan tedarik
edilmiştir.). Dosyadaki bilgilerden Birleşik Krallık, Kanada ve Norveç menşeeli
ithalatın çoğunun Falcon ve Inco kökenli olduğu anlaşılmaktadır. Dünyanın en
büyük nikel üreticisi olan Norilsk, OMG, Eramet, Tocantis, BHP ve Minara da
Türkiye pazarına ithalat yapan şirketler arasındadır.
Tablo 2-Türkiye Birincil Nikel Tedariği Pazarındaki Satışlar (11 Aylık Kesinleşmemiş Veriler) 120
İthalat menşei
İthalat
Miktarı
(ton)
En Muhtemel
Kaynak/Üretici
Birleşik Krallık (…..) Inco
Kanada (…..) Inco
Norveç (…..) Falcon
Rusya (…..) Norilsk
Hollanda (…..)
Finlandiya (…..) OM Grup
Belçika (…..)
Fransa (…..) Eramet
Almanya (…..)
Brezilya (…..) Tocantins
Avustralya (…..) BHP ve Minara
Amerika Birleşik Devletleri (…..)
Çin (…..)
Pazar paylarının hesaplanmasında, ikincil nikel tedariği pazarına ilişkin bilginin
olmaması nedeniyle, sadece birincil nikel tedariği pazarı ele alınmıştır.
Taraflar sadece birincil nikel tedariği pazarında faaliyet gösterdikleri için
2 Söz konusu miktar TCMB 2005 yılı ortalama $ satış kuru (1.342) ile YTL’ye çevrildiği zaman
(…………) YTL’ye denk gelmektedir.
06-33/408-105
4
pazarın en dar anlamıyla alınmaması ve hem birincil hem de ikincil (hurda)
nikel3 tedariğini içeren toplam nikel tedariği pazarının alınması durumunda
tarafların pazar payları düşecek, dolayısıyla pazarda daha düşük bir
yoğunlaşma yaşanacaktır.
Buna ek olarak 5.4.2006 tarihinde Inco, Komisyona, Falcon’un Norveç’teki 130
maden rafineri üssü olan Nikkelverk’i tüm varlıkları ve uzun dönem malzeme
tedariği sözleşmeleri ile birlikte elden çıkarmayı içeren bir öneri sunmuştur.
Eğer Komisyon Inco’nun önerisini kabul eder ve Norveç’teki Falcon’a ait
tesisin elden çıkarılmasını sonucu doğarsa, dolaylı yoldan Türkiye pazarı da
etkilenecektir. Çünkü Norveç’ten Türkiye’ye gelen Folcan kaynaklı ürün
miktarında düşüş yaşanacak ve beklenenden daha düşük bir yoğunlaşma
yaşanacaktır
Dosya konusu devralma işleminin ardından ilgili ürün pazarında bir
yoğunlaşma artışı yaşanacaktır. Fakat ilgili ürün pazarında üretim olmamasına 140
rağmen ithalat yoluyla çok fazla ülkeden tedarik sağlanabilmesi ve tedarikçi
değiştirmenin zor olmaması4 sebepleri ile pazara giriş oldukça kolaydır.
Devralma işleminin sonuçlanmasının ardından, söz konusu ilgili ürün
pazarlarında yoğunlaşma artışı yaşanacak olmasına rağmen pazarın
rekabetçi yapısı ve yukarıda sayılan sebeplerden dolayı giriş engellerinin
olmadığı göz önüne alınırsa, söz konusu devralma işleminin, 4054 sayılı
Rekabetin Korunması Hakkında Kanunun 7. maddesi anlamında bir hakim
durum yaratmayacağı veya mevcut bir hakim durumu güçlendirmeyeceği
anlaşılmaktadır. 150
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
Bildirime konu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi
olduğuna, ancak işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde
belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun 160
güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde
3 5.5.2006 tarihinde, rapörtörlerce Makina Kimya Endüstrisi Kurumu (MKEK)’e bağlı Hurda
İşletmesi’nden bir yetkili ile yapılan telefon görüşmesinden Hurda İşletmesi’nin kamu kurum
ve kuruluşlarından (askeri kurumlar da dahil) hurda metalleri aldıktan sonra cinsine göre
ayırdıkları; bir kısmının MKEK’te geri dönüşüm ile kullanıldığı; bir kısmının ise hurdacılara
satıldığı; hurdacılara satılan miktarın 2005 yılında 300.000 ton olduğu; bu miktarın yaklaşık
%5’inin (15.000 ton) ise hurda nikel olduğu; hurda nikelin bir kısmının yurtiçinde kullanıldığı;
bir kısmının ise yurtdışına ihraç edildiği öğrenilmiştir.
4 7.4.2006 tarihinde, raportörlerce Falcon’un müşterilerinden Ortam Metal Kimya Sanayi ve
Ticaret Ltd. Şti.’nin temsilcisi ve Inco’nun müşterilerinden Vilmeks IC Dış Ticaret ve Metal
Sanayi A.Ş.’nin temsilcisi le yapılan telefon görüşmelerinde, ilgili kişilerce birincil nikel tedariği
pazarında herhangi bir giriş engeli bulunmadığı, pazarda Inco ve Falcon dışındaki şirketlerden
de (örneğin Fransız menşeeli Eramet) rahatlıkla ürün tedarik edilebileceği ifade edilmiştir.
06-33/408-105
5
azaltılmasının söz konusu olmadığına; bu nedenle, bildirime konu işleme izin
verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy