Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2023-1-039 (Ortak Girişim) Karar Sayısı : 23-47/885-312 Karar Tarihi : 05.10.2023 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK, Berat UZUN B. RAPORTÖRLER: Funda SOYLU, Ömer Furkan ÖZDEMİR, Rengin ÜCEL, Büşra ÖZDEMİR, Fatih BOZBIYIK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Reliance Industries Limited Temsilcileri: Av. Özlem Cansu TEKŞEN, Av. Sinan Haluk TANDOĞAN Esentepe, 23 Temmuz Sk. No:2/1, 34394 Şişli/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Nihai olarak Brookfield Corporation ve Digital Realty Trust, Inc.nin ortak kontrolü altındaki BAM Digital Realty’nin ortak kontrolüne Reliance Industries Limited’in de dahil olması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 07.09.2023 tarih, 42208 sayı ile giren ve eksiklikleri 26.09.2023 tarih, 42911 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 29.09.2023 tarih ve 2023-1-039/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Yapılan başvuruda, dolaylı olarak Brookfield Corporation (BROOKFIELD) tarafından kontrol edilen Project Holdings Three (DIFC) Limited (BROOKFIELD PORJECT) ve Digital Realty Trust, Inc.nin (DIGITAL REALTY) iştiraki Digital India, LLC (DIGITAL INDIA) tarafından ortak kontrol edilen BAM Digital Realty’nin (BAM DIGITAL) hisselerinin %(.....)’ünün Reliance Industries Limited (RIL) tarafından devralınması işlemine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) çerçevesinde izin verilmesi talep edilmiştir. (5) Bildirim konusu işlemin temelini 24.07.2023 tarihinde RIL’in Veri Merkezi İştirakleri’nin her birinin paylarına ve paya dönüştürülemeyen tahvillerine iştirak etmeyi kabul ettiğini ve böylece ortak girişim taraflarının, söz konusu iştiraklerin paylarının doğrudan veya dolaylı olarak yaklaşık %(.....)’üne sahip olacağını düzenleyen İştirak Sözleşmesi ve işlemin kapanışı esnasında imzalanmak üzere mutabık kalınan Çerçeve Sözleşme oluşturmaktadır. (6) Mevcut durumda BAM DIGITAL hisselerinin %(.....)’si BROOKFIELD PROJECT ve kalan %(.....)’si DIGITAL INDIA’ya aittir. Bildirime konu işlem sonrasında ise %(.....) oranında paya RIL, %(.....) oranında paya BROOKFIELD PROJECT ve %(.....) oranında paya ise DIGITAL INDIA sahip olacaktır.
23-47/885-312 2/5 (7) 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrasında; “Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir.” hükmüne yer verilmiştir. Anılan hüküm uyarınca bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte sağlanması gerekmektedir. (8) İşlemin tamamlanmasının ardından bir İcra Komitesi, BAM DIGITAL’in yönetimini ve faaliyetlerini denetleyecek ve dolayısıyla BAM DIGITAL’i yönetecek ve kontrol edecektir. İcra Komitesi’nde RIL, BROOKFIELD ve DIGITAL REALTY, her biri (.....) olmak üzere, üye bulundurma hakkına sahip olacak ve eşit şekilde temsil edileceklerdir. Diğer yandan İcra Komitesi’nin belirli konular1 hariç olmak üzere tüm işlemleri salt çoğunluk nisabı gerektirecektir. Bazı önemli konularda ise oy kullanma hakkını haiz payların en az %(.....)’ine sahip pay sahiplerinin onayı ve her halde Veri Merkezi İştirakleri’nde doğrudan veya dolaylı olarak en az %(.....) paya sahip oldukları sürece RIL, BROOKFIELD ve DIGITAL REALTY pay sahiplerinin her birinin onayı gerekecektir. Dolayısıyla tarafların BAM DIGITAL üzerinde ortak kontrole sahip olacağı anlaşılmaktadır. (9) Dosya kapsamında elde edinilen bilgiler çerçevesinde, BAM DIGITAL’in, veri merkezi hizmetlerinin sağlanması için Hindistan pazarında faaliyet göstereceği ve bu pazarda faaliyet gösteren bağımsız bir teşebbüsün tüm işlevlerini yerine getireceği anlaşılmaktadır. Bu doğrultuda Çerçeve Sözleşme ile BAM DIGITAL’in icra komitesinin bir İcra Kurulu Başkanı ve Mali İşler Direktörü de dâhil olmak üzere ortak girişimin günlük işlerini yönetecek kişileri ataması öngörülmektedir. Ayrıca taraflar Hindistan’da ilk arazi alımını ve veri merkezlerinin inşasını finanse etmek için BAM DIGITAL’e sermaye katkısında bulunma niyetindedir. BAM DIGITAL tarafından üstlenilen her bir proje kendi yıllık işletme bütçesine, nakit akış projeksiyonlarına ve pazarlama/iş planına sahip olacaktır. BAM DIGITAL bu tür projeler için üçüncü taraf kredi verenlerden kendi borç finansmanını da sağlayacaktır. Sonuç olarak BAM DIGITAL, Hindistan’da veri merkezi hizmetlerinin sağlanmasını kalıcı bir şekilde yürütmek üzere günlük faaliyetleri için tahsis edilmiş bir yönetime ve bunun yanında finans, personel ve varlıklar dâhil olmak üzere yeterli kaynağa erişime sahip olacaktır. Bu çerçevede, işlem neticesinde BAM DIGITAL’in faaliyetlerini kalıcı şekilde bağımsız bir işletme olarak gerçekleştirmeye devam edeceği kanaatine ulaşılmıştır. (10) Bildirim konusu işlemin, bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim kurulması niteliğini taşıdığı ve 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında bir devralma olduğu anlaşılmaktadır. (11) 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin ikinci fıkrası “Türkiye coğrafi pazarında faaliyet gösteren veya ar-ge faaliyeti olan ya da Türkiye’deki kullanıcılara hizmet sunan teknoloji teşebbüslerinin devralınmasına ilişkin işlemlerde; birinci fıkranın (a) ve (b) bentlerinde yer alan iki yüz elli milyon TL eşikleri aranmaz” düzenlemesini haizdir. 2010/4 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinde teknoloji teşebbüsleri, “Dijital platformlar, yazılım ve oyun yazılımı, finansal teknolojiler, biyoteknoloji, farmakoloji, tarım kimyasalları ve sağlık teknolojileri alanlarında faaliyet gösteren teşebbüsleri veya bunlara ilişkin varlıklar” şeklinde tanımlanmıştır. 1 (.....)
23-47/885-312 3/5 (12) Bildirim konusu işlem kapsamında devre konu BAM DIGITAL’in veri merkezi tesislerinin satın alınması, geliştirilmesi, bakımı ve kiralanması faaliyetleri çerçevesinde ilgili Tebliğ’in 4. maddesinde yer alan “teknoloji teşebbüsü” tanımına dâhil bir teşebbüs olduğu anlaşılmaktadır. Dosya kapsamında edinilen ciro bilgileri dikkate alındığında, diğer işlem tarafları olan BROOKFIELD ve DIGITAL REALTY’nin 2022 mali yılındaki dünya cirolarının üç milyar TL’yi aştığı görülmektedir. Dolayısıyla, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, teknoloji teşebbüslerinin devralınmasına ilişkin işlemlerde devre konu teşebbüs bakımından iki yüz elli milyon TL ciro eşiği aranmayacağından ve diğer işlem taraflarının dünya cirosu, ilgili maddede öngörülen eşiği aştığından bildirim konusu işlemin Kurulun iznine tabi olduğu sonucuna ulaşılmıştır. (13) Dosya konusu işlem taraflarının faaliyet alanları incelendiğinde, kurulması planlanan ortak girişimin taraflarından RIL, küresel ölçekte hidrokarbon arama ve üretimi, petrol rafinajı ve pazarlanması, petrokimyasallar, gelişmiş malzemeler ve kompozitler, yenilenebilir enerji, perakende ve dijital hizmetler gibi çeşitli sektörlerde faaliyet göstermektedir. Türkiye’deki ana faaliyet konusu ise Türkiye’ye petrol ve petrokimya ürünlerinin satışını gerçekleştirmektir. RIL iştiraklerinden biri olan Mimosa Networks Bilişim Teknolojileri Limited Şirketi ise bağlantı iş koluna ilişkin olarak RIL tarafından kullanılan belirli telekom ağı ana taşıyıcı ürünleri için araştırma ve geliştirme desteği ile programlama hizmetleri sağlamaktadır. (14) Hâlihazırda ortak girişimin diğer tarafı olan BROOKFIELD, Ontario, Kanada merkezli bir teşebbüs olup New York ve Toronto borsalarında halka açık olarak işlem görmekte olan bir şirkettir. Teşebbüs, yenilenebilir enerji ve dönüşüm, altyapı, özel sermaye fonları, gayrimenkul, kredi ve sigorta alanlarında faaliyet gösteren küresel bir alternatif varlık yöneticisidir. BROOKFIELD Türkiye’de, aşağıda belirtilen portföy şirketleri aracılığı ile ciro elde etmektedir: Tablo 1- BROOKFIELD tarafından yönetilen ve Türkiye’de Ciro Elde Etmiş Portföy Şirketleri Portföy Şirketi Faaliyet Alanı (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) (.....) Kaynak: Bildirim Formu (15) Ortak girişim taraflarından DIGITAL REALTY, merkezi Austin, Teksas’ta bulunan; küresel alanda veri merkezleri sahibi olan, veri merkezlerini satın alan, geliştiren ve işleten bir gayrimenkul yatırım ortaklığıdır. Teşebbüs bulut ve bilgi teknolojisi
23-47/885-312 4/5 hizmetleri, iletişim ve sosyal ağlardan finansal hizmetler, üretim, enerji, sağlık, hizmetleri ve tüketici ürünlerine kadar çeşitli sektörlerde faaliyet göstermektedir. DIGITAL REALTY’nin Türkiye’de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. (16) Ortak girişim BAM DIGITAL, Hindistan’daki veri merkezlerinin satın alınması, geliştirilmesi, inşası, işletmesi, bakımı ve kiralanması da dâhil olmak üzere veri merkezi hizmeti sunmak amacıyla kurulmuştur. Mevcut durumda ortak girişimin tüm veri merkezlerinin inşa ve geliştirme aşaması devam etmekte, dolayısıyla Türkiye’de ve/veya Hindistan’da fiili veya planlanmış herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. (17) BAM DIGITAL’in veri merkezlerinin de henüz inşa halinde olduğu göz önüne alındığında, küresel ölçekte ve Türkiye pazarında RIL, BROOKFIELD ve DIGITAL REALTY faaliyetleri arasında yatay ve/veya dikey bir örtüşme meydana gelmediği tespit edilmiştir. (18) Yukarıda yer verilen bilgi ve değerlendirmeler kapsamında, dosya konusu işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında herhangi bir pazarda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağından işleme izin verilmesine karar verilmiştir.
23-47/885-312 5/5 H. SONUÇ (19) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy