Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2007-1-85 (Devralma)
Karar Sayısı : 07-65/801-297
Karar Tarihi : 21.8.2007
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan)
Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN.
B. RAPORTÖRLER: Müge ÖZERCAN PAŞAOĞLU, Cumhur Atalay HATİPOĞLU
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Ineos Group Limited
Temsilcisi Av. Gönenç GÜRKAYNAK
Çitlenbik Sk. No:12 Yıldız Mh. 34349 Beşiktaş/İstanbul 20
D. TARAFLAR : - Ineos Group Limited
Hawkslease Chapel Lane, Lynhurst Hampshire SO43 7FG
BİRLEŞİK KRALLIK
- Norsk Hydro ASA
Building 2 Drammensveien 134 N-0240 Oslo NORVEÇ
E. DOSYA KONUSU: Norsk Hydro ASA (Hydro)’nın kontrolünde bulunan
Kerling ASA (Kerling)’nın Ineos Group Norway SPV Limited (Ineos Norway) 30
tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 20.7.2007 tarih ve 4883 sayı ile giren
bildirim üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile
1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda
düzenlenen 15.8.2007 tarih, 2007-1-85/Öİ-07-MÖ sayılı Devralma Ön İnceleme
Raporu, 17.8.2007 tarih, REK.0.05.00.00-120/154 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-
65 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
40
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; tamamı Norsk Hydro ASA’nın
kontrolünde bulunan Kerling ASA’nın, Ineos Group Limited (IGL)’in kontrolündeki
Inoes Group Norway SPV Limited tarafından devralınması işleminin, 1997/1 sayılı
Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu; ancak devralma sonucunda hakim durum
yaratılmasının veya var olan bir hakim durumun güçlendirilerek rekabetin önemli
ölçüde sınırlandırılmasının söz konusu olmadığı, dolayısıyla anılan devir işlemine
izin verilmesi gerektiği ifade edilmektedir.
50
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
05-01/3-3
2
H.1. Taraflar
H.1.1. IGL (Devralan)
Bildirime konu işlem çerçevesinde Kerling’i devralması amacıyla kurulan ve hali
hazırda hiçbir ticari faaliyeti bulunmayan Ineos Norway’in hisselerinin tamamı Ineos
Grubu Şirketlerinden IGL’nin elinde bulunmaktadır.
60
IGL, Ineos Enterprise Group Limited, Ineos Vinyls Italia Limited ve Ineos Paraform
Holding Limited ile birlikte Ineos Grubu şirketlerinden biri konumundadır. Ineos
Grubu, petrokimyasallar, uzmanlık kimyasalları ve petrol ürünlerinin üretiminde
faaliyet göstermektedir.
İşlemin devralan tarafı konumundaki IGL’nin faaliyetleri, ara kimyasalların ve
uzmanlık kimyasallarının üretimi, dağıtımı, satışı ve pazarlaması gibi çok sayıda iş
kolunu içermektedir. Teşebbüsün %74,08 oranındaki hissesi James Ratcliffe
tarafından kontrol edilmektedir.
70
IGL’nin Türkiye’de herhangi bir iştiraki bulunmamakta olup; teşebbüs Türkiye’deki
ürün satışlarını ihracat yoluyla gerçekleştirmektedir.
H.1.2. Kerling (Devralınan)
Dosya kapsamındaki bilgilere göre; tamamen Hydro’nun kontrolünde bulunan ve
devralınacak şirket konumundaki Kerling’in ana faaliyeti Norveç, İsveç ve Birleşik
Krallık’taki tesislerinde polivinil klorür (PVC) üretimi ve bu ürünlerin satışıdır. Ayrıca,
PVC üretiminde ara ürün olarak kullanılan Vinyl Klorid Monomer (VCM) üretimi ve
klorin üretiminin yan ürünü olan hidroksit üretimi faaliyetlerinin de Kerling’in iştigal 80
konuları arasında olduğu bildirilmiştir.
Hydro faaliyetlerini petrol, enerji ve alüminyum sektörlerinde gerçekleştirmektedir.
Bildirim formunda; Hydro’nun hisselerinin Oslo Menkul Kıymetler Borsası’nda işlem
gördüğü, %43,8 oranındaki hissesinin Norveç Ticaret ve Sanayi Bakanlığı’nın elinde
olduğu, ancak Hydro’nun herhangi bir tüzel kişilik tarafından tamamen kontrol
edilmediği ve herhangi bir gerçek ya da tüzel kişinin %5’i geçen hissedarlığının
bulunmadığı ifade edilmektedir.
Kerling’in veya Hydro’nun Türkiye’de herhangi bir iştiraki veya bağlı ortaklığı 90
bulunmamakta olup; teşebbüsler Türkiye’deki ürün satışlarını ithalat yoluyla
gerçekleştirmektedir.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Bildirim formunda yer alan bilgilere göre, devre konu Kerling, PVC üretimi ve satışı,
PVC üretiminde ara ürün olarak kullanılan VCM üretimi ve klorin üretiminin yan
ürünü olan hidroksit üretimi faaliyetlerinde bulunmaktadır. Bununla birlikte Form’da, 100
PVC üretimi ve satışının, Kerling’in ana faaliyeti olmasının yanı sıra, Ineos’un
Türkiye’deki faaliyetleri ile çakışan tek iştigal konusu olduğu belirtilmektedir. Bu
05-01/3-3
3
bakımdan ilgili ürün pazarına ilişkin değerlendirmelere PVC pazarı esas teşkil
edecektir.
PVC, plastik malzemelerin yapımında kullanılan ana ham madde olarak
tanımlanmakta olup, termoplastik ürünler sınıfında yer almaktadır. Alev geciktirici
niteliklere sahip bulunması nedeniyle özellikle elektrik kablo ve tesisatlarının ya da
kapı-pencere sistemlerinin üretiminde kullanılmaktadır.
110
Bildirim formu kapsamındaki bilgilere göre, PVC üretim faaliyeti süspansiyon PVC
(SPVC) ve emülsiyon PVC (EPVC) olarak ikiye ayrılmaktadır. Kerling’in PVC
üretiminin büyük bir bölümünü SPVC’nin oluşturduğu ifade edilmektedir. Taraflar,
SPVC ve EPVC’nin farklı aşamalardan geçerek ve farklı teçhizatlarla üretildiğini, bu
ürünlerin tesislerinin diğer bir ürünün üretimi için dönüştürülmesinin pratik
olmadığını, bu nedenlerle SPVC ve EPVC’nin iki ayrı pazar oluşturduğunu ileri
sürmektedir.
Buna karşın, daha dar veya daha geniş bir pazar tanımlanmasının mevcut dosyaya
ilişkin değerlendirmeler üzerinde herhangi bir etkisinin olmayacağı göz önüne 120
alındığında, bildirim konusu dosya özelinde ilgili ürün pazarı “PVC üretimi ve satışı”
pazarı olarak kabul edilmiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Dosya mevcudunda yer alan bilgiler çerçevesinde, işlemin değerlendirilmesinde ilgili
ürün pazarları bakımından bölgesel pazar tanımı yapılmasını gerektirecek koşulların
var olmadığı ve dolayısıyla ilgili coğrafi pazarın “Türkiye Cumhuriyeti Sınırları” olarak
belirlenmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
130
H.3. DEĞERLENDİRME
H.3.1. İşlem
Dosya kapsamında yer alan bilgilere göre, Ineos Norway ile Hydro arasında
imzalanan Hisse Satın Alma Sözleşmesi (HSAS) ve Hisse Alım Sözleşmesi (HAS)
uyarınca, Ineos Norway, Hydro’nun kontrolündeki Kerling’in tüm hisselerini ve
dolayısıyla kontrolünü devralacaktır. Bu nedenle anılan işlem 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in 2.
maddesinin (b) bendi anlamında bir devralma işlemidir. 140
H.3.2. Ciro ve Pazar Payları
Bilindiği üzere, 1997/1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde
“birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren
teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam
pazar paylarının, piyasanın % 25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile
toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulu’ndan
izin almaları zorunludur.” düzenlemesine yer verilmektedir. Bu bağlamda Ineos ve
Kerling’in 2006 yılı itibarıyla Türkiye’de ilgili pazarda elde ettikleri cirolara aşağıdaki 150
tabloda yer verilmektedir.
Tablo 1 – Tarafların 2006 yılı itibarıyla ilgili pazarda elde ettiği cirolar
05-01/3-3
4
CİRO (YTL) ÜRÜN
Kerling Ineos
TOPLAM
PVC (………) (………) (………)
Yukarıda yer verilmekte olan bilgiler dikkate alındığında, işlemin taraflarının PVC
pazarındaki toplam cirosu (…..……) YTL’dir. Dolayısıyla başvuru konusu işlem,
tarafların ilgili pazarda elde ettiği ciro toplamının 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde yer alan ciro eşiğini aşması sebebiyle Rekabet
Kurulu iznine tabi bir devralma işlemidir.
160
Tablo 2 – Kerling ve Ineos’un 2006 yılı içerisindeki tahmini PVC satış miktarları (ton)1
SATIŞ MİKTARI (ton) ÜRÜN
Kerling Ineos
TOPLAM
PVC (………) (………) (………)
Tablo 3 - Türkiye’deki PVC tüketimi (ton)2
2006 2005 2004 2003 2002 2001 2000
PVC 690.000 638.000 566.000 468.000 432.000 350.000 421.000
Tablo 4 - Türkiye Plastik İthalatının Yıllara göre dağılımı (ton)
2006 2005 2004 2003 2002 2001 2000
PVC 555.503 502.224 417.558 329.256 275.706 208.004 256.686
Yukarıdaki tablolardan ve edinilen bilgilerden Türkiye’deki yıllık PVC tüketiminin 700
bin ton seviyelerinde olduğu, bunun 550 bin tonluk kısmının ithalat, kalan kısmının
ise Petkim tarafından karşılandığı anlaşılmaktadır. Tüketimin 700 bin ton, bildirime
konu işlemin taraflarının ilgili pazardaki toplam satış miktarının da yaklaşık (………) 170
ton olduğu göz önüne alındığında, tarafların devralma sonrasında ortaya çıkacak
pazar payının %(.…) civarında olacağı anlaşılmaktadır.
PVC pazarının bu yapısı ve tarafların ilgili pazardaki toplam payının %(..…) civarında
olduğu dikkate alındığında, başvuru konusu işlemin ilgili pazardaki rekabetin önemli
ölçüde azaltılmasına yol açacak nitelikte bir sonuç doğurmayacağı anlaşılmıştır.
H.3.3. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü ve Gizlilik
Bildirim konusu devralma işleminin dayanağı olan sözleşmelerde herhangi bir 180
rekabet etmeme yükümlülüğü bulunmamaktadır. Ancak, HSAS’nin 13. ve HAS’ın 10.
maddelerinde “Gizlilik” başlıklı hükümler yer almaktadır. Her iki sözleşmedeki gizlilik
maddelerinde de aynı nitelikte ifadelere yer verilmiş olup, alıcı ve satıcının her
ikisine de, sözleşme tarihinden itibaren 3 yıl süreyle, gizlilik yükümlülüğü
getirilmektedir. Söz konusu maddelerdeki gizlilik yükümlülüğü; sözleşmelerin
içeriğini, sözleşmeler ile ilgili olarak karşı tarafa açıklanan diğer tüm bilgileri ve
sözleşmelerden doğan her türlü ihtilaf, uyuşmazlık ya da talebi kapsamaktadır.
Ayrıca tarafların memur, yönetici, danışman, denetçi ve çalışanlarının da karşı
tarafla ilgili elde ettikleri bu bilgileri, gizlilik yükümlülüğü kapsamında korumasını
sağlama yükümlülüğü getirilmiştir. Maddelerin devam eden kısımlarında hangi 190
şartların varlığı halinde bu bilgilerin açıklanabileceği düzenlenmiştir.
1 Kerling ve Ineos’un satış miktarları taraflarca bildirilen pazar payı oranları ve tarafların cirolarının
birbirine oranı kullanılarak yaklaşık olarak hesaplanmıştır.
2 Tablo 3 ve 4 T.C.Başbakanlık Özelleştirme İdaresi Başkanlığı’ndan tarafından gönderilen bilgilerden
alınmıştır.
05-01/3-3
5
Yukarıda yer verilmekte olan bilgiler dikkate alındığında, her iki sözleşmedeki gizlilik
maddelerinin, satıcı tarafın pazara yeniden girmesini engelleyecek nitelik ve içeriğe
sahip olmadığı ve dolayısıyla söz konusu maddelerin ilgili pazarda rekabeti
sınırlayıcı herhangi bir etkiye yol açmayacağı kanaati oluşmuştur.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 200
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
“Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda aynı Kanun
maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim
durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirime konu işleme izin
verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy