Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2023-2-063 (Ortak Girişim) Karar Sayısı : 24-07/114-47 Karar Tarihi : 08.02.2024 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK, Berat UZUN B. RAPORTÖRLER : Dilan TOPRAK ERDAĞI, Merve GÖZÜKATI, Tuğçe GÜRSEL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Buckland Investment Pte. Ltd. Temsilcileri: Dr. M. Fevzi TOKSOY, Bahadır BALKI, Ertuğrul Can CANBOLAT, Muhammed Safa UYGUR Çamlıca Köşkü Tekkeci Sokak No:3/5 Arnavutköy-Beşiktaş/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: InterContinental Energy Holdings Group Limited’in ortak kontrolünün Clean H2 Infra Fund S.L.P. ve Buckland Investment Pte. Ltd. tarafından devralınması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 12.12.2023 tarih ve 45940 sayı ile intikal eden ve eksiklikleri en son 31.01.2024 tarih, 48004 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 31.01.2024 tarihli ve 2023-2-063/Öİ sayılı Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuruda, hâlihazırda herhangi bir teşebbüsün kontrolünde olmadığı belirtilen InterContinental Energy Holdings Group Limited’in (ICE) ortak kontrolünün, Buckland Investment Pte. Ltd. (BUCKLAND) ve Clean H2 Infra Fund S.L.P. (HY24 INVESTOR) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talep edilmiştir. (5) İşlemin temelini (.....) tarihinde BUCKLAND ile ICE arasında imzalanan “BUCKLAND Sermaye İştirak Sözleşmesi”, aynı tarihte HY24 INVESTOR ile ICE arasında imzalanan “HY24 INVESTOR Sermaye İştirak Sözleşmesi” ve söz konusu Sermaye İştirak Sözleşmelerine ekli olan ve işlem kapanışında taraflarca imzalanacak olan “Hissedarlar Sözleşmesi” oluşturmaktadır. İşlem öncesi ICE hisselerinin %(.....)’si BUCKLAND’a, geri kalan %(.....)’i ise (.....) farklı hissedara aittir. ICE’nin işleyişine ilişkin kararlar (.....) alınmakta olup ICE nihai olarak hiçbir teşebbüsün veya hissedarın kontrolünde bulunmamaktadır. İşlem ile HY24 INVESTOR, ICE’nin hisselerinin %(.....)’sını devralacak; BUCKLAND ise hâlihazırda sahip olduğu hisselere ek olarak %(.....) oranında hisse devralmak suretiyle toplamda ICE’nin hisselerinin %(.....)’üne sahip olacaktır. “Hissedarlar Sözleşmesi” uyarınca, (.....). Böylece ICE, BUCKLAND ve HY24 INVESTOR tarafından ortak kontrol edilecektir. (6) ICE’nin bildirime konu işlemin öncesindeki ve sonrasındaki hissedarlık yapısına aşağıdaki tabloda yer verilmektedir.
24-07/114-47 2/4 Tablo 1- ICE’nin İşlem Öncesi ve Sonrası Hissedarlık Yapısı İşlem Öncesi İşlem Sonrası Pay Sahibi Pay Oranı (%) Pay Sahibi Pay Oranı (%) BUCKLAND (.....) BUCKLAND (.....) HY24 INVESTOR (.....) Diğer (.....) Diğer (.....) Toplam 100 Toplam 100 Kaynak: Bildirim Formu (7) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasına göre; “Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim oluşturulması” (tam işlevsel ortak girişimler) birleşme veya devralma sayılan hallerden kabul edilmektedir. Bu tanım çerçevesinde, bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması, ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması ve kalıcı olarak faaliyet göstermesi gerekmektedir. (8) Hissedarlar Sözleşmesi’nin “Saklı Tutulan Konular” başlıklı 6.7. maddesinin (c) paragrafı uyarınca, (.....). Dolayısıyla ICE’nin işlem sonrası kontrol yapısı, ortak kontrol şartını sağlamaktadır. (9) Diğer taraftan bir ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkabilmesi için operasyonel bakımdan bağımsız olması gerekmektedir. Bu bağlamda ortak girişimin operasyonel bağımsızlığı; faaliyetlerini gerçekleştirmek için yeterli kaynaklara sahip olma, ana şirketlerin belirli bir işlevi ötesinde faaliyet gösterme, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı olmama ve kalıcı olarak faaliyet gösterme gibi nitelikleri ifade etmektedir. Bu çerçevede Bildirim Formu’nda ICE’nin; - Yönetim, finansal kaynaklar, personel ve varlıklar başta olmak üzere pazarda kendi başına faaliyet gösterebilmek için yeterli kaynaklara sahip olduğu, - Mevcut durumda ana şirketlerinin belirli bir işlevinin ötesinde faaliyet gösterdiği, - Ana şirketlerinden bağımsız olarak piyasada faaliyet göstermeye devam edeceği ve piyasaya kendi başına erişim sağlayabileceği, - Piyasada faaliyetlerine kalıcı olarak devam edeceği ifade edilmiştir. (10) Bu açıklamalar çerçevesinde, bildirim konusu işlem sonrasında da ICE’nin bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirmeye devam edeceği, tam işlevsel bir ortak girişim niteliğinde olacağı, bu nedenle işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca aynı maddenin birinci fıkrasının (b) bendi ve dolayısıyla 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un (4054 sayılı Kanun) 7. maddesi kapsamında bir devralma işlemi niteliğinde olduğu değerlendirilmiştir. (11) Tarafların cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğin 7. maddesinde düzenlenen ciro eşiklerini aşması sebebiyle işlem izne tabidir. (12) (…..TİCARİ SIR…..)
24-07/114-47 3/4 (13) (…..TİCARİ SIR…..) (14) Ortak girişimin diğer tarafı HY24 INVESTOR; gelişmiş altyapı varlıkları1 için kanıtlanmış hidrojen teknolojilerinin2 geliştirilmesini ve küresel ekonominin karbondan arındırılmasını amaçlayan (.....) bir yatırım fonudur. HY24 INVESTOR’un Türkiye’de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. (15) Bildirime konu işlem sonrasında üzerinde ortak kontrol tesis edilecek olan ICE ise; Avusturalya ve Umman’da rüzgâr çiftliği projeleri, merkezi fotovoltaik enerji santrali projeleri, hidrojen üretimine dayanan teknolojileri ve projeleri geliştirme alanlarında faaliyet gösteren bir şirkettir. ICE’nin Türkiye’de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. (16) Bu çerçevede, tarafların Türkiye’deki faaliyetleri arasında yatay ve/veya dikey bir örtüşme olmadığı ve söz konusu işlemden etkilenen bir pazar bulunmadığı anlaşılmıştır. (17) Yukarıda yer verilen incelemeler ve değerlendirmeler sonucunda, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında başta hâkim durum yaratılması ya da mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi olmak üzere ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadığı kanaatine varılmıştır. 1 Karayolu, demiryolu gibi ulaşım ağlarını ve su, elektrik gibi şebeke hatlarını ifade etmektedir. 2 Kanıtlanmış teknoloji; ticari bir enerji projesinde kullanıldığına dair belgesi bulunan, son 10 yıl içinde ticari faaliyetler gerçekleştiren, en az iki yıldır faaliyetlerinde başarı gösteren ve halen faaliyette olan teknoloji anlamına gelmektedir.
24-07/114-47 4/4 H. SONUÇ (18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy