Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2007-2-57 (Devralma)
Karar Sayısı : 07-37/395-155
Karar Tarihi : 3.5.2007
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK 10
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin
KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN.
B. RAPORTÖRLER : Ekrem KALKAN, Ayşe Özlem UZUN, Ekrem SOLMAZ
C. BİLDİRİMDE : - Smith & Nephew plc
BULUNAN Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. KorhanYILDIRIM
Çitlenbik Sok. No:12 Yıldız Mah. Beşiktaş/İstanbul
D. TARAFLAR : - Smith & Nephew International B.V. 20
15 Adam Street, Londra WC2N 6LA – İNGİLTERE
- Hyos Invest Holding AG
Weinplatz 10, 8022 Zürih- İSVİÇRE
- Dr. Ulrich ZIGG
Schloss, 6216 Mauense, İSVİÇRE
- Dr. Robert RİEDWEG
Ibrigweidstrasse 12, 6205 Eich, İSVİÇRE
- Active Investor AG
Zugerstrasse 76 B, 6340 Baar, İSVİÇRE
E. DOSYA KONUSU: Plus Orthopedics Holding AG’nin hisselerinin tamamının 30
Smith & Nephew International B.V. tarafından devralınmasına izin verilmesi
talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: 6.4.2007 tarih ve 2551 sayı ile Kurum kayıtlarına giren
başvurunun 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ve
1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan Izin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ çerçevesinde değerlendirilmesine ilişkin 20.4.2007 tarih, 2007–2–
57/Öİ–07-EK sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 20.4.2007 tarih ve
REK.0.06.00.00–120/130 sayılı Başkanlık önergesi ile Kurul gündemine alınarak 07–
37 sayılı Kurul toplantısında karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı 40
Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğu, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin
ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı,
Hisse Satın Alma Anlaşması’nın 8.7 nci maddesinde yer alan 2 yıllık rekabet yasağı
ile çalışanları istihdam etmeme yasağının yan sınırlama sayılarak bildirim konusu
işleme izin verilebileceği ifade edilmiştir.
H. İNCELEME ve DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Smith&Nephew International B.V. 50
Alıcı taraf olan Smith&Nephew International B.V., Smith&Nephew plc (S&N)
tarafından kontrol edilmektedir. S&N, işbu devralma işleminde garantör olarak rol
almakta olup esas olarak ortopedik rekonstrüktif, ortopedik travma, klinik terapi,
endoskopi ve yara bakımı alanlarında tıbbi ürünler geliştiren ve pazarlayan Londra
merkezli bir gruptur. S&N 33 ülkede faaliyet göstermektedir. S&N’nin Türkiye’de
iştirak ettiği ya da kontrolüne sahip olduğu herhangi bir teşebbüs bulunmamaktadır.
S&N’nin Türkiye’deki ortopedik rekonstrüktif implant ürünleri satışları bağımsız
münhasır bir distribütör olan Plato Medikal sistemler Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.
tarafından gerçekleştirilmektedir.
H.1.2. Plus Orthopedics Holding AG (Plus Orthopedics) 60
Plus Orthopedics; rekonstrüktif kalça, diz, küçük eklem, omuz implant ürünleri ve
cerrahi aletlerin tasarım, üretim ve pazarlamasını yapan İsviçre merkezli bir şirkettir.
Türkiye’de Plus Orthopedics’in sadece rekonstrüktif kalça ve diz implant ürünlerinin
satışı yapılmaktadır. Plus Orthopedics’in Türkiye’de iştirak ettiği ya da kontrolüne
sahip olduğu herhangi bir teşebbüs bulunmamaktadır. Plus Orthopedics’in
Türkiye’deki rekonstrüktif kalça ve diz implant ürünlerinin satışları bağımsız bir
distribütör olan Ref Limited Şti. tarafından gerçekleştirilmektedir. Plus Orthopedics’in
devralma işlemi öncesindeki ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir:
Tablo 1: Plus Orthopedics ’in Devralma İşlemi Öncesinde Hissedarlık Yapısı
Hissedarlar Hisse Oranı (%)
Hyos Invest Holding AG 28,33
Dr. Ulrich Zigg 23,33
Dr. Robert Riedweg 28,34
Active Investor AG 20
Toplam 100
H.2. İlgili Pazar 70
H.2.1 İlgili Ürün Pazarları
Bildirime konu işlem, Plus Orthopedics’in hisselerinin tamamının Smith&Nephew
International ve dolaylı olarak S&N tarafından devralınmasına ilişkindir. Plus
Orthopedics; rekonstrüktif kalça, diz, küçük eklem, omuz implant ürünleri ve cerrahi
aletlerin tasarım, üretim ve pazarlaması alanlarında faaliyet göstermektedir.
Plus Orthopedics’in Türkiye’de rekonstrüktif kalça ve diz implant ürünlerinin satışı
yapılmaktadır. İlgili ürün pazarlarının belirlenmesinde Plus Orthopedics’in
Türkiye’deki devralma işlemine konu olan faaliyet alanları göz önünde
bulundurulmuştur.
Dosyada yer alan bilgiler ışığında, bildirim konusu işlem bakımından ilgili ürün 80
pazarları, “kalça yenilemeye yönelik rekonstrüktif implant pazarı” ve “diz yenilemeye
yönelik rekonstrüktif implant pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.2.2 İlgili Coğrafi Pazar
Devralma işlemi açısından ilgili coğrafi pazar, rekonstrüktif kalça ve diz implant
ürünlerinin satışına ilişkin rekabet koşullarının ülkenin tamamında homojen bir yapı
sergilemesi nedeniyle “Türkiye Cumhuriyeti sınırları” olarak belirlenmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. İşlemin 4054 sayılı Kanun ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Kapsamında Olması
Smith&Nephew International B.V., Smith&Nephew PLC, Hyos Invest Holding AG,
Dr. Ulrich Zigg, Dr. Robert Riedweg ve Active Investor AG arasında 12.3.2007 90
tarihinde imzalanan “Hisse Satın Alma Anlaşması” uyarınca Hyos Invest Holding AG,
Dr. Ulrich Zigg, Dr. Robert Riedweg ve Active Investor AG sahip oldukları Plus
Orthopedics hisselerinin tümünü Smith&Nephew International B.V.’ye
devredeceklerdir. Devralma işlemi ile Smith&Nephew B.V., Plus Orthopedics’in bazı
iştirak ve ortaklıklardaki hisselerine de dolaylı olarak sahip olacaktır. Bildirim konusu
işlem sonucunda Plus Orthopedics’in tüm kontrolü Smith&Nephew International
B.V.’ye geçecektir. Dosya konusu devralma işleminin Türkiye dışında gerçekleşiyor
olmasına rağmen, Plus Orthopedics’in ürünlerinin distribütörü aracılığı ile Türkiye
pazarında satışının söz konusu olması, devralma işleminin etkilerinin Türkiye coğrafi
pazarında da hissedilmesine sebep olacaktır. İlgili devralma işlemi neticesinde Plus 100
Orthopedics Holding AG üzerindeki kontrolün Smith&Nephew İnternational B.V.’ye
geçerek el değiştirecek olması sebebiyle söz konusu işlem, 4054 sayılı Kanun ve
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2 (b) maddesi kapsamında bir devralma işlemidir.
H.3.2. İşlemin İzne Tabi Olması
1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesi uyarınca bir
birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren
teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam
pazar paylarının, piyasanın % 25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile
toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirasını aşması halinde Rekabet Kurulu’ndan
izin almaları zorunludur. 110
Dosyadaki bilgilere göre, 2006 yılının ilk 6 ayı dikkate alındığında tarafların ilgili ürün
pazarındaki toplam ciroları Tebliğ’de belirtilen eşiğin altında kalmaktadır. Ancak her
iki alt pazarda da tarafların Türkiye’deki toplam pazar payları Tebliğ’de öngörülen
%25 eşiğini aşmaktadır. Bu durumda dosya konusu devralma işleminin Rekabet
Kurulu’nun iznine tabi olduğu anlaşılmaktadır.
4054 sayılı Kanun’un “Birleşme ve Devralma”lara ilişkin 7. maddesine göre bir ya da
birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha da
güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal
veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak
şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün 120
mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine
yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç
olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır.
Mevcut durumda, taraf şirketlerden hiçbirinin Türkiye’de bir iştiraki veya bağlı ortaklığı
bulunmamaktadır. Devralma işlemi esasen yurt dışında gerçekleşmektedir. Bununla
beraber ilgili ürün pazarında taraf şirketlerin Türkiye’de distribütörleri aracılığıyla
faaliyetleri bulunması sebebiyle ilgili işlem, Türkiye pazarını da etkilemektedir.
Devralma işlemi ertesinde tarafların her iki ilgili ürün açısından Türkiye coğrafi
pazarında toplam pazar payları %30’un altında kalmaktadır.
İşlem öncesinde Türkiye’de kalça yenilemeye yönelik rekonstrüktif implantlar 130
pazarında faaliyet gösteren teşebbüsler arasındaki sıralama aşağıdaki şekildedir:
Tablo 2: Kalça yenilemeye yönelik rekonstrüktif implantlar pazarındaki şirket sıralaması
SIRALAMA ŞİRKET
1 Stryker Europe, Middle East, Africa
2 Smith & Nephew
3 Biomet Europe B.V.
4 Zimmer Schweiz Gmbh
5 Depuy International Ltd
6 Plus Orthopaedics
7 Wright Medical
8 Aesculap Ag & Co.Kg
Devralma taraflarının bu pazarda ikinci ve altıncı sırada buldukları göz önüne
alındığında tarafların yakın rakipler olmadığı görülmektedir.
Türkiye’de diz yenilemeye yönelik rekonstrüktif implantlar pazarında faaliyet gösteren
teşebbüsler arasındaki sıralama ise aşağıdaki gibidir:
Tablo 3: Diz yenilemeye yönelik rekonstrüktif implantlar pazarındaki şirket sıralaması
SIRALAMA ŞİRKET
1 Zimmer Schweiz Gmbh
2 Stryker Europe, Middle East, Africa
3 Smith & Nephew
4 Biomet Europe B.V.
5 Plus Orthopaedics
6 Depuy International Ltd
7 Wright Medical
8 Aesculap Ag & Co.Kg
Bu pazarda ise işlem taraflarının üçüncü ve beşinci sırada yer aldığı ve pazar 140
liderlerinin işlem dışındaki firmalar olduğu tespit edilmiştir.
İşlem sonrasında tarafların toplam pazar paylarının her iki pazarda da %30’un altında
kalıyor olması ve pazarda çok sayıda uluslararası rakip şirketin faaliyet gösteriyor
olması gibi hususlar dikkate alındığında, devralma işlemiyle birlikte ilgili pazarda
hakim durum yaratılmasının ya da mevcut hakim durumun güçlendirmesinin söz
konusu olmadığı anlaşılmaktadır.
H.3.3. Yan Sınırlamalar
Birleşme ve devralma işlemlerinde, taraflar arasında düzenlenen bazı rekabet
sınırlamaları devralma işlemi ile doğrudan ilgili ve devralma işleminin amacına
ulaşması için gerekli olduğu sürece yan sınırlama olarak kabul edilmekte ve bu tür 150
sınırlamalara izin verilebilmektedir.
Hisse Satın Alma Anlaşması’nın 8.7 maddesinin (a) bendinde yer verilen “Satıcı 3
(Dr. Robert Riedweg), herhangi bir ek tazminat almaksızın, Kapanıştan itibaren 2 (iki)
yıllık bir süre için doğrudan ya da dolaylı olarak Avrupa’da (AB, AET ve EFTA ülkeleri
sınırlayıcı olmaksızın dahil), ABD’de, Japonya’da ve Çin’de Kapanış öncesinde
Grubun eklem ikameleri alanında tasarladığı, geliştirdiği, ürettiği, pazarladığı ya da
geliştirmekte olduğu ürünlerin rakibi olacak nitelikte ürünlerin tasarlanmasına,
geliştirilmesine, üretilmesine ya da pazarlanmasına dahil olmayacak, bu alanlarda
iktisaplarda bulunmayacak, bunlara katılmayacak ya da bu işleri yürütmeyecektir…”
şeklindeki hüküm çerçevesinde devreden taraflardan birisine devirden sonraki iki 160
yıllık süre için rekabet etmeme yükümlülüğü getirilmektedir. Bununla birlikte
Anlaşmanın 8.7. maddesinin (b) bendinde, Satıcı 3’ün (Dr. Robert Riedweg) rakip
teşebbüslerde kendisine kontrol yetkisi sağlamayacak şekilde yatırımcı olarak %33
oranına kadar hisselere sahip olmasına olanak sağlanmaktadır.
Yapılan inceleme sonucunda, anlaşmadaki rekabet yasağının; sadece devredilen iş
alanları ve sadece işlemin taraflarından biri ile sınırlı olduğu anlaşılmaktadır. Coğrafi
olarak Plus Orthopedics’in devre konu faaliyetlerinin dünya çapında olduğu dikkate
alındığında anlaşmadaki rekabet yasağının kapsadığı coğrafi alan olarak en geniş
ölçüde değerlendirilmesinde sakınca olmadığı düşünülmektedir. Bildirim konusu
devralma işlemi ile ortopedik implant ürünlerinin üretimine ve satışına ilişkin know-170
how da devredilmektedir. Bu bakımdan, devralan açısından devralma işleminin
amacına ulaşabilmesi için 2 yıllık rekabet etmeme yükümlülüğü süresi makul
görülmektedir.
Benzer şekilde, Hisse Satın Alma Anlaşmasının 8.7 madde (c) bendi ile devreden
taraflara getirilen iki yıl süre ile devredilen şirketin çalışanlarını ayartmama
yükümlülüğünün de devralma işleminin amacına ulaşması için gerekli ve makul
olduğu kanaatine ulaşılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, 180
1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğu, ancak
işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum
yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili
pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına,
2. Hisse Satın Alma Anlaşması’nın 8.7. maddesinde düzenlenen 2 yıllık rekabet
yasağının ve ilgili çalışanları istihdam etmemeye yönelik sınırlamaların yan
sınırlama sayılarak bildirim konusu işleme izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 190
Full & Egal Universal Law Academy