Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2009-4-126 (Devralma)
Karar Sayısı : 09-34/782-189
Karar Tarihi : 5.8.2009
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.)
Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı 10
KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat
ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER : Orçun SENYÜCEL, Burcu CAN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : ÖKOMBI GmbH
Temsilcisi: Av. Kortan TOYGAR
Rumeli Cd. Birlik Apt. No:42/13 34363 Nişantaşı/İstanbul
D. TARAFLAR : - ÖKOMBI GmbH 20
Erdberger Lände 40-48 1030 Viyana/AVUSTURYA
- Györ-Sopron-Ebenfurti Vasut Zrt.
9400 Sopron, Mátyás k. Utca 19, MACARİSTAN
E. DOSYA KONUSU: Rail Cargo Austria AG (RCA)’nin bağlı şirketi ÖKOMBI
GmbH (ÖKOMBİ) tarafından Hungarokombi Kft. (Hungarokombi)’nin
hisselerinin %(….)’inin devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 10.7.2009 tarih ve 4843 sayı ile
giren bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. 30
maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 22.7.2009
tarih ve 2009-4-126/Öİ-09-OS sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 28.7.2009
tarih ve REK.0.08.00.00-120/238 sayılı Başkanlık önergesi ile 09-34 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma
işleminin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan
1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulunun iznine tabi olduğu; devir
sonucunda ilgili pazarda hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun 40
güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği, görüşü ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
Farklı pazar tanımlarının tercih edilmesinin, bildirim konusu işlemin, pazardaki
rekabet üzerindeki etkisinin ve izne tabi olmasına karar verebilmek için bakılan ciro
ve pazar payı eşiklerini aşıp aşmadığının tespiti bakımından farklılık yaratmayacağı
gerekçeleriyle pazar tanımı yapılmamıştır.
09-34/782-189
2
50
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.2.1. İşlemin Niteliği
Bildirim konusu devralma işlemi, iki paralel adımda Hungarokombi hisselerinin
toplam %(….)’inin devralınmasına ilişkindir. Bu çerçevede, taraflar 7.4.2009
tarihinde bir Satış ve Feragat Sözleşmesi imzalamışlardır.
Bildirim formunda, Macaristan menşeli taşıma ve ulaşım şirketi MAV Cargo Zrt ve
bağlı şirketlerinin RCA tarafından devir alınması işleminin bir parçası olan söz
konusu devralma işleminin Avrupa Birliği Komisyonu tarafından 25.11.2008 tarih ve
5096 COMP/M sayılı karar ile onaylandığı belirtilmiştir. 60
Esasen, RCA hâlihazırda Hungarokombi hisselerinin %(….)’sine sahip
bulunmaktadır. Dolayısıyla bildirim konusu devralma işleminin gerçekleşmesi
halinde RCA, devir konusu şirketin %(….) oranında hissesine sahip olacaktır.
Kalan %(….) oranındaki şirket hissesi ise üç farklı teşebbüsün mülkiyetindedir.
Devir işlemi öncesinde, hedef şirketin ana sözleşmesine göre, kanunda aksine
hüküm bulunmadıkça şirkete ilişkin kararlar salt çoğunluk ile alındığından, herhangi
bir şirket ortağının Hungarokombi üzerinde tek kontrolü bulunmamaktadır. Devir
sonrasında ise, mezkûr hüküm sebebiyle RCA, şirket üzerinde tek başına kontrol
sağlayacaktır.
H.2.2. 1997/1 Sayılı Tebliğ Bakımından Değerlendirme 70
1997/1 sayılı Tebliğ'in “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2. maddesinin
(b) bendine göre, "herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün
malvarlığını ya da ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine
yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi"
4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve
devralma olarak kabul edilmektedir.
Bildirim konusu işlem, Hungarokombi’nin kontrol yapısında değişikliğe neden
olacağından, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi anlamında bir devralmadır.
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer
alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında 80
veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın
%25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş
trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur.”
hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir.
Tarafların Türkiye pazarındaki 2008 yılı ciroları toplamı yaklaşık (…………..) TL.
olarak gerçekleşmiş olduğundan, anılan işlemin Kurul’un iznine tabi olduğu
anlaşılmıştır.
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi uyarınca, “Bir ya da birden fazla teşebbüsün
hâkim durum yaratmaya veya hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik
olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet 90
piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde...
herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut
ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını... devralması hukuka aykırı ve yasaktır.”
09-34/782-189
3
Bu sebeple izne tabi bir birleşme-devralma işleminin yasaklanabilmesi için hâkim
durum yaratması veya var olan bir hâkim durumu güçlendirmesi ve bunun
sonucunda da rekabetin önemli ölçüde azalması gerekmektedir. Devralınan şirket
Hungarokombi ile devralan şirket ÖKOMBI’nin esas faaliyet alanı olan Ro-La
taşımacılığı Türkiye’de yapılmamakta olup, sözü geçen şirketlerin Türk müşterileri
olmakla birlikte, bu müşteriler için sunulan taşıma hizmetinin Ro-La ayağı Türkiye
sınırları dışında gerçekleştirilmektedir. Diğer taraftan, devralan şirket ÖKOMBI’nin 100
ana şirketinin Türkiye’de taşıma işleri organizatörlüğü ile iştigal eden bir iştiraki
olmakla birlikte, devir konusu şirket ile devralan şirketin bu pazardaki payları
toplandığında %(…)’in altında kalmaktadır. Ayrıca, kargo taşımacılığı pazarında
taraflardan yalnızca Hungarokombi’nin Türkiye’de faaliyet göstermesi ve devralan
tarafın bu pazarda faaliyetinin bulunmaması sebebiyle tarafların toplam pazar
paylarında herhangi bir değişiklik olmayacaktır. Dolayısıyla dosya konusu devir
işleminin gerçekleşmesi halinde, tarafların toplam pazar paylarında veya mevcut
pazar koşullarında önemli bir değişiklik olmayacağı kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ 110
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin
4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. maddesi ve bu maddeye
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna; işlem
sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum yaratılmasının
veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin
verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy