Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2009-3-160 (Devralma)
Karar Sayısı : 09-39/931-229
Karar Tarihi : 26.8.2009
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI(Başkan V.) 10
Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı
KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat
ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER: Aydın ÇELEN, Didem ULUÇ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Riverside (RE Coatings GmbH)
Temsilcisi: Tolga KARATAŞ
22/1 Macka Caddesi, Tesvikiye 34367 Istanbul 20
D. TARAFLAR : Riverside (RE Coatings GmbH)
Alter Hof 5 D-80331 Munich ALMANYA
Klaus-Dieter Haupt
Am Irmenhof 10, D-21227 Bendestorf, GERMANY
Karen Benzian
Arlozorov 10-18, IL-Jerusalem, ISRAEL
30
Ingrid Cassel
Conrad-Ferdinand-Meier-Weg 3, CH-Küsnacht, SWİTZERLAND
Cattleya Investments S.A.
2, Avenue Charles de Gaulle, 1653 LUXEMBURG
E. DOSYA KONUSU: RE Coatings GmbH’nin, Kaul GmbH ve Capol (UK) Ltd.’nin
hisselerinin tamamını devralması işlemine izin verilmesi talebi.
,
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 3.8.2009 tarih ve 5503 sayı ile giren 40
bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile
1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen
14.8.2009 tarih ve 2009-3-160/Öİ-09-AÇ sayılı Birleşme/Devralma Raporu,
17.8.2009 tarih ve REK.0.07.00.00-120/232 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09-39 sayılı
Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; Kaul GmbH ve Capol (UK) Ltd.
hisselerinin tamamının Riverside (RE Coatings GmbH) tarafından devralınması
09-39/931-229
2
işleminin, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir işlem olmakla birlikte, işlemin 4054 50
sayılı Kanun’un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim
durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili
ürün piyasalarındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem
olmadığı, dolayısıyla bildirim konusu işleme izin verilmesinin uygun olacağı sonuç ve
kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
60
H.1.1. Riverside (RE Coatings GmbH)
Devralan konumundaki RE Coatings GmbH, yatırım amaçlı bir fon olduğu için
oldukça karmaşık bir kontrol yapısına sahiptir. Bildirime konu işlemde devralan taraf
olan RE Coatings GmbH, halihazırda herhangi bir faaliyeti bulunmayan özel amaçlı
bir şirket olup, SPV olarak anılmaktadır. SPV’lerin amacı, genellikle finansörlerden
temin edilen borç ile hedef şirketin hisselerine sahip olmaktır. RE Coatings GmbH’in
tek hissedarı (sahibi) RE Coatings Holding GmbH’dir.
RE Coatings Holding GmbH’nin hisselerinin tamamı ise, RE Coatings S.a.r.l., 70
Lüksemburg (“RE Coatings Lüksemburg”) tarafından kontrol edilen REF IV S.a.r.l.,
Lüksemburg’a aittir.
Dosya mevcudu bilgi ve belgelere göre, RE Coatings Lüksemburg’un hisselerinin
tamamı ABD düzenlemeleri çerçevesinde iki gerçek şahıs tarafından sahip
olunmakta olup, söz konusu iki şahıs Riverside Europe Fund IV LP adına yediemin
(trustee) olarak hareket etmektedirler. Yedieminlerin bulunmasının sebebi, ABD
kanunları uyarınca emeklilik fonlarının herhangi bir varlığı bulunmayan bir fona
yatırım yapamıyor olmalarıdır. Kaul GmbH, Riverside Europe Fund’un ilk yatırımıdır.
80
Riverside Europe Fund IV, LP ise Cayman Adaları (“REF IV”) kurumsal yatırımcılara
açık olan bir girişim sermayesi fonu olup, satın alma ve sonrasında küçük ve orta
ölçekli şirketler kurmak üzere yönetim ve çalışma konularında uzmanlaşmış bir
girişim sermayesi grubudur. Yapılan bildirime göre devralma işlemi sonucunda Kaul
GmbH iki gerçek şahıs tarafından sahip olunan RE Coatings Lüksemburg tarafından
devralınacak ve RE Coatings Lüksemburg’un hisselerinin tamamının devri yoluyla,
dolaylı olarak Riverside Europe Fund IV, LP’ye geçecektir.
Dosya mevcudu bilgi ve belgelere göre Riverside, Kuzey Amerika, Avrupa ve
Asya’da faaliyet göstermekte olup, artan sermaye harcamaları, araştırma ve 90
geliştirme faaliyetleri ile stratejik devralmalar yoluyla şirket portföyünü geliştirmeyi
hedeflemektedir.
Riverside grubunun 2008 yılında dünya çapındaki cirosu (………………) EURO,
Türkiye’deki cirosu ise (………………) EURO (…………………………….. Türk
Lirası)’dir. Söz konusu cirolardan hiçbirinin devralınan konumundaki Kaul GmbH’nin
Türkiye’de faaliyet gösterdiği pazarlardan elde edilmediği dosya mevcudundan
anlaşılmaktadır.
09-39/931-229
3
H.1.2. Kaul GmbH 100
Kaul GmbH, Alman hukukuna göre kurulu bir limited şirket olup, şekerleme endüstrisi
için macun, cila ve yapışmayı önleyici maddeler üretmektedir. Şirket üretimi
Elmshorn, Almanya’da bulunan tesislerde yapmaktadır. Şirketin ortaklık yapısına
Tablo 1’de yer verilmektedir.
Tablo-1: Kaul GmbH’in ortaklık yapısı
Ortaklar Pay Oranı (%)
(…………………..) (…..)
(…………………..) (…..)
(…………………..) (…..)
(…………………..) (…..)
Toplam 100,00
Kaul GmbH’nin 2008 yılına ilişkin dünya çapındaki cirosu (……………) EURO’dur.
Şirketin 2008 yılına ilişkin Türkiye’deki cirosu (……………) EURO’dur. Söz konusu 110
ciro yaklaşık olarak (……………) TL (……………………………….)’na eşittir. Kaul
GmbH bu ciroyu Türkiye’deki tek distribütörü (………………………………) San. Ltd.
Şti. (……………..) kanalıyla gerçekleştirmiştir.
H.1.3. Capol (UK) Ltd.
Capol (UK) Ltd., Kaul GmbH’nin hissedarları tarafından sahip olunan bir şirket olup,
bildirime konu devralmada Kaul GmbH ile birlikte satılması öngörülmektedir. Tablo
2’de şirketin ortaklık yapısına yer verilmektedir.
120
Tablo-2: Capol (UK) Ltd.’nin ortaklık yapısı
Ortaklar Pay Oranı (%)
(…………………..) (…..)
(…………………..) (…..)
(…………………..) (…..)
(…………………..) (…..)
Toplam 100,00
Capol (UK) Ltd., Büyük Britanya ve İrlanda’daki müşterilere ürün satmakta olup,
herhangi başka bir ülkeye satış yapmamaktadır. Bu nedenle, Türkiye pazarlarından
elde ettiği herhangi bir cirosu yoktur. Mevcut hissedarlardan herhangi birisinin tek
başına hedef şirketleri kontrol etme yetkisi bulunmamaktadır.
H.1.4. Devredenler
Bildirime konu işlemle hisselerini devredecek olanlar, Almanya’da ikamet eden 130
(…………………), İsrail’de ikamet eden (………….), İsviçre’de ikamet eden
(………………) adlı gerçek kişiler ve kayıtlı merkezi 2, Avenue Charles de Gaulle,
1653 Luksemburg adresinde bulunan Cattleya Investments S.A unvanlı şirkettir.
(…………………)’un Kaul GmbH’nin yönetici müdürü olduğu ve şekerleme
endüstrisinde kullanılan macun, cila ve yapışmayı önleyici maddeler konusunda
büyük miktarda know-how ve iyi müşteri ilişkilerine sahip olduğu dosya mevcudu bilgi
ve belgelerde yer almaktadır.
09-39/931-229
4
H.2. İlgili Pazar 140
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
1998/2, 1998/6 ve 2000/2 sayılı Rekabet Kurulu Tebliğleri ile Değişik, 1997/1 sayılı
Tebliğ’in 4. maddesine göre, bu tebliğ kapsamında ilgili ürün pazarının tespiti
yapılırken, birleşme veya devralma konusu olan mal veya hizmetlerle, tüketicinin
gözünde kullanım amaçları ve nitelikleri bakımından aynı sayılabilecek mal veya
hizmetlerden oluşan pazar dikkate alınmaktadır.
Bildirime konu devralmada, devralınacak taraf olan Kaul GmbH şekerleme endüstrisi 150
için macun, cila ve yapışmayı önleyici maddeler üretmekte olup, bu ürünler (………),
(………), (………) ve (………) markaları ile pazarlanmaktadır. (………) şekersiz
şekerlemeler de dahil her türlü şekerlerin yüzey işlemleri için, (………) toffeeler,
yüksek seviye kaynatılmış şekerler ve pişirilmiş ürünlerin üretiminde yapışmayı
önleyici madde olarak, (………) şekerleme üretiminde yan ürün olarak, (………) ise
fındık, üzüm, kuru meyveler, meyan kökü çubukları ve jöle ürünleri gibi
şekerlemelerin ortasında kullanılan malzemelerin şeker yada çikolata ile
kaplanmasından önceki aşamada kaplama öncesi madde olarak kullanılmaktadır.
Söz konusu ürünler, geniş anlamda gıda endüstrisinde kullanılan katkı maddeleri 160
sektöründe değerlendirilebilecek olmasına rağmen, devre konu Kaul GmbH’nin
oldukça spesifik olan faaliyet konuları dikkate alınarak, ilgili ürün pazarının
“şekerleme endüstrisinde kullanılan macun, cila ve yapışmayı önleyici maddeler
pazarı” olarak tanımlanmıştır.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Tanımlanan ürün pazarlarındaki ürünlerin satışının tüm Türkiye genelinde
gerçekleşebilecek nitelikte olması ve pazar farklılaşması yaratacak faktörlerin
bulunmaması nedeniyle ilgili coğrafi pazar “Türkiye” olarak kabul edilmiştir. 170
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. İşlemin Niteliği
Bildirim konusu devralma, 29.7.2009 tarihinde RE Coatings GmbH ile Kaul GmbH ve
Capol (UK) Ltd. arasında imzalanan “Hisse Alım Sözleşmesi” çerçevesinde RE
Coatings GmbH’nin, Kaul GmbH ve Capol (UK) Ltd.’nin hisselerinin tamamını satın
almayı taahhüt etmesi işlemini kapsamaktadır. Bu çerçevede hisse devri ile birlikte
devredilecek markalar “(………)”, “(………)”, “(………)” ve “(………)” dır. 180
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b) bendinde “Herhangi bir teşebbüsün ya da
kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir
kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması
veya kontrol etmesi” Tebliğ kapsamında sayılan haller arasında öngörülmüştür.
Bildirime konu işlemde Kaul GmbH ve Capol (UK) Ltd.’nin hisselerinin tümü RE
Coatings GmbH tarafından devralınmaktadır. Bu çerçevede işlem, 1997/1 sayılı
Tebliğ kapsamında bir devralma işlemidir.
09-39/931-229
5
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi anlamında birleşme veya devralma kabul edilen bir 190
işlemin, Rekabet Kurulu’ndan izin almak üzere bildirilmesi zorunlu bir işlem olarak
değerlendirilebilmesi için, aynı Tebliğ’in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesine
göre, “...işlemi gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde
ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25’ini aşması veya bu
oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmi beş milyon TL’yi aşması...” gerekmektedir.
Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, devre konu firmalardan Kaul GmbH’in
Türkiye’de şekerlemede kullanılan macun, cila ve yapışmayı önleyici maddeler
pazarındaki payının % (….) olduğu anlaşılmaktadır. Dolayısıyla, devre konu diğer
firma Capol (UK) Ltd. ve devralan konumundaki RE Coatings GmbH’in söz konusu
pazarda faaliyetleri olmamasına rağmen, söz konusu işlem 1997/1 sayılı Tebliğ 200
kapsamında izne tabidir.
H.3.2. İşlemin Rekabetçi Etkilerinin Değerlendirilmesi
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ile “Bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum
yaratmaya veya hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin
bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin
önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri (…)”
yasaklanmaktadır.
210
RE Coatings GmbH ile devre konu Kaul GmbH ve Capol (UK) Ltd şirketlerinin faaliyet
alanları kesişmemektedir. Ayrıca mevcut bilgilere göre RE Coatings GmbH
fonlarından hiçbiri Türkiye’de kurulu bir teşebbüste hisse sahibi olmadığı gibi,
herhangi bir teşebbüsü de kontrol etmemektedir.
Devrolunan Kaul GmbH, yaklaşık % (…) pazar payı ile pazarda lider durumdadır.
Tablo 3’te ilgili ürün pazarında Türkiye’ye satış yapan firmalar gösterilmektedir.
Tablo-3: Teşebbüslerin Türkiye’deki pazar payları
Teşebbüs Tahmini Pazar Payı(%)
(…………………..) (…..)
(…………………..) (…..)
(…………………..) (…..)
(…………………..) (…..)
Toplam 100
220
Söz konusu şirketin ürettiği ürünleri Türkiye’de üreten başka bir şirket bulunmayıp,
pazardaki diğer üç rakip firma da ürünleri yurtdışından getirmektedirler. Kaul
GmbH’nin Türkiye’deki tek müşterisi (………….)’dır. Türkiye’de mevcut şekerleme
üreticisi firmalar, söz konusu macun, cila ve yapışmayı önleyici maddelerin yerine
carnauba mumu, arı mumu, candelilla mumu, bitkisel yağ gibi maddeler üretmekte ya
da satın almakta ve kullanmaktadırlar.
H.3.3. Rekabet Yasağının Değerlendirilmesi
Bildirime konu işlemi düzenleyen sözleşmenin 10. maddesinde rekabet yasağı 230
düzenlemesi yer almaktadır.
09-39/931-229
6
Yan sınırlamalar ve bu çerçevede rekabet yasakları, yoğunlaşmayı meydana getiren
sözleşmenin ana amacının yanında sözleşmenin hukuki getirilerinden
yararlanılmasına yönelik düzenlemeler olarak nitelendirilebilir. Devralmalarda
alıcıların satıcılara getirdiği rekabet yasakları, alıcıların devraldıkları maddi ve maddi
olmayan varlıkların değerinden tam olarak yararlanmalarının, bu çerçevede alıcının
yaptığı yatırımın karşılığını tam olarak almasının bir aracı olarak görülmektedir. Bu
yönüyle devralma işleminde satıcılara getirilen rekabet yasakları, yoğunlaşmanın
uygulanabilmesi için yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli sayılmaktadır. 240
Genel olarak rekabet yasaklarının yan sınırlama kavramı çerçevesinde yoğunlaşma
işlemi ile birlikte değerlendirilebilmesi için, yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli
olma kriterinin yanı sıra “sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık”
kriterlerini de sağlaması gerekmektedir. Sözleşmenin 10. maddesinde düzenlenen
rekabet yasağının söz konusu kriterleri sağladığı anlaşıldığından makul bir yan
sınırlama olarak kabul edilmiştir.
I. SONUÇ
250
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak
çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı
Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim
durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz
konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy