Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2018-4-077
Karar Sayısı : 20-32/398-180
Karar Tarihi : 02.07.2020
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Birol KÜLE
Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan),Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN,
Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN
B. RAPORTÖRLER : Fatma ATAÇ, Hatice CESUR, Mehmet Yavuz GÜNER,
Sebahat Gözde SAVAŞ, Alican KORKMAZ
C. BAŞVURUDA
BULUNANLAR : - Ortadoğu Antalya Liman İşletmeleri A.Ş.
Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Öznur İNANILIR
Çitlenbik Sokak No:12 Yıldız Mah. Beşiktaş/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Rekabet Kurulunun 11.04.2019 tarihli ve 19-15/216-M sayılı
kararı ile hakkında soruşturma yürütülen Ortadoğu Antalya Liman İşletmeleri
A.Ş.’nin dosyaya giriş talebi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 16.06.2020 tarih ve 5886
sayı ile giren başvuru üzerine düzenlenen 29.06.2020 tarih ve 2018-4-077/BN-3 sayılı
Bilgi Notu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Bilgi Notu’nda;
1. Ekonomik Analiz ve Araştırma Dairesinin (EAAD) 20.03.2020 tarihli ve 2020-
EAA-02 sayılı (Belge-271) ve 06.04.2020 tarihli ve 2020-EAA-03 sayılı (Belge-
278) raporlarının, 2010/3 sayılı Dosyaya Giriş Hakkının Düzenlenmesine ve
Ticari Sırların Korunmasına İlişkin Tebliğ’in (2010/3 sayılı Tebliğ) 10. maddesinin
ikinci fıkrası kapsamında “aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliğine yönelik
kısımlarının” bulunduğu, bu bakımdan ticari sır ve gizli bilgilerden arındırılarak
Kurum merkezinde herhangi bir elektronik veya mekanik kopyası alınmadan
incelenmek üzere erişime açılabileceği,
2. EAAD raporlarında kullanılan toplulaştırılmış verilerin 2010/3 sayılı Tebliğin 10.
maddesinin ikinci fıkrası kapsamında “aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliğine
yönelik kısımlarının” bulunduğu, Kurum merkezinde herhangi bir elektronik veya
mekanik kopyası alınmadan incelenmek üzere erişime açılabileceği,
3. Talep edilen bir diğer belge olan Önaraştırma Raporu’nun (Belge-58) “Kurum içi
yazışma” niteliğinde olması ve teşebbüs bakımından aklayıcı ya da suçlayıcı delil
niteliği taşıma yönü bulunmaması nedeniyle erişime açılamayacağı,
4. Teşebbüs birliği olarak nitelendirilecek kurum ve kuruluşlardan elde edilen bilgi
ve belgeler, Türkiye’deki çeşitli limanlara ait maliyet bilgilerinin talep edildiği bilgi
talep yazıları ile soruşturma kapsamında Kurum tarafından limancılık sektörüne
ve Ortadoğu Antalya Liman İşletmeleri A.Ş.’ye ilişkin, teşebbüsün savunma
hakkını ilgilendirir diğer belgelerin (Belge-19, Belge-22, Belge-23, Belge-25 – 28,
Belge-31, Belge-35, Belge-40 – 42, Belge-44 – 52, Belge-54 – 57, Belge-59,
Belge-76, Belge-80, Belge-81, Belge-84 – 92, Belge-94 – 105, Belge-107, Belge-
109, Belge-112 – 127, Belge-129, Belge-130, Belge-133 – 138, Belge-140 – 145,
20-32/398-180
2/5
Belge-147 – 156, Belge-158 – 160, Belge-165 – 169, Belge-171 – 225, Belge-
227 – 254, Belge-256, Belge-259 – 261, Belge-268 – 270, Belge-273, Belge-279,
Belge-281 – 287, Belge-289 – 311, Belge-313 – 316) ticari sırlardan arındırılmış
hallerinin Kurum nezdinde herhangi bir elektronik veya mekanik kopyası
alınmadan teşebbüsün erişimine açılabileceği
ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Rekabet Kurulunun (Kurul) 11.04.2019 tarihli ve 19-15/216-M sayılı kararı ile Antalya
Limanını işletmekte olan Ortadoğu Antalya Liman İşletmeleri A.Ş. (PORT AKDENİZ)
hakkında 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un (4054 sayılı Kanun) 6.
maddesini ihlal edip etmediğinin tespitine yönelik olarak aynı Kanun'un 41. maddesi
uyarınca yürütülen soruşturma kapsamında PORT AKDENİZ tarafından 2010/3 sayılı
Tebliğ uyarınca bazı bilgi ve belgelerin kendileriyle paylaşılması talep edilmiştir.
(5) 4054 sayılı Kanun’un “Delillerin Toplanması ve Tarafların Bilgilendirilmesi” başlıklı 44.
maddesinin ikinci fıkrasında
“Haklarında soruşturmaya başlandığı bildirilen taraflar sözlü savunma hakkını
kullanma taleplerine kadar kurum bünyesinde kendileri ile ilgili düzenlenmiş her
türlü evrakın ve mümkünse elde edilmiş olan her türlü delilin bir nüshasının
kendilerine verilmesini isteyebilir”
hükmü yer almaktadır. Bununla birlikte, tarafların kendileri hakkındaki belgelere
erişimine ilişkin istisnalar düzenlenmiştir. Buna göre, 2010/3 sayılı Tebliğ’in 6.
maddesinde yer alan,
“Taraflar dosyaya giriş hakkı kapsamında, Kurum içi yazışmalar ve başka
teşebbüs, teşebbüs birliği ve kişilere ilişkin ticari sır ve diğer gizli bilgileri
içerenler hariç olmak üzere, Kurum bünyesinde kendileri ile ilgili düzenlenmiş
her türlü evraka ve elde edilmiş her türlü delile erişebilir.”
hükmüyle, tarafların kendileri hakkında düzenlenmiş evrak ve delillere ulaşabileceği,
ancak Kurum içi yazışmaların ve başka teşebbüs, teşebbüs birliği ve kişilere ilişkin ticari
sır ve sair gizli bilgi içeren evrakın bu kapsamda bulunmadığı ifade edilmiştir.
Dolayısıyla hangi belgelerin Kurum içi yazışma olduğu veya başka teşebbüs, teşebbüs
birliği ve kişilere ait ticari sır niteliği taşıdığı hususu önem arz etmektedir.
(6) 2010/3 sayılı Tebliğ’in “Kurum İçi Yazışmalar” başlıklı 7. maddesinde;
“(1) Kurum içi yazışmalar, Kurulun aldığı nihai kararlar bakımından hazırlayıcı
işlem niteliğinde olan birimler arası yazışmalardır.
(2) Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair
Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrası ve 9 uncu maddesinin üçüncü
fıkrası çerçevesinde elde edilen bilgi ve belgeler ile Kurumun diğer kamu
kurumları, kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları veya özel sektör gerçek
ve tüzel kişileri gibi bilgisine başvurulanlarla yaptığı yazışmalar da iç yazışma
olarak kabul edilir.”
açıklamalarına yer verilmiştir. Buna göre, Kurulun alacağı nihai karara kadar
gerçekleştireceği hazırlayıcı işlem niteliğindeki yazışmalar, Kartellerin Ortaya
Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair Yönetmelik (Pişmanlık
Yönetmeliği) kapsamında sunulan bilgi ve belgeler ile Kurumun bilgisine başvurduğu
20-32/398-180
3/5
kamu veya özel sektör üçüncü kişileriyle ile yaptığı yazışmalar iç yazışma olarak kabul
edilmektedir.
(7) 2010/3 sayılı Tebliğ’in “Ticari Sırların Belirlenmesi ve Gizli Tutulması” başlıklı 12.
maddesinde ticari sır kavramı;
“teşebbüslerin faaliyet alanları ile ilgili olan ve gizli tutma iradesine sahip
oldukları, yalnızca belirli ve kısıtlı bir kesim tarafından bilinen ve elde
edilebilen, başta rakipleri olmak üzere üçüncü kişilere ve kamuya
açıklanması halinde ilgili teşebbüsün ciddi zarar görme ihtimali bulunan
her türlü bilgi ve belge”
şeklinde tanımlanmaktadır.
(8) Ayrıca, 2010/3 sayılı Tebliğ ile tarafların dosyaya erişim haklarının ne şekilde
kullandırılacağına dair bir düzenleme de getirilmiştir. İlgili Tebliğ’in “Dosyaya Giriş
Hakkının Kullandırılması” başlıklı 10. maddesi aşağıdaki şekildedir:
“(1) Dosyaya giriş hakkı, ilgilinin talebi de dikkate alınarak; dosya mevcudunda
bulunan ve erişime açılan evrakın fotokopi yolu ile çoğaltılmış nüshalarının veya
elektronik kopyalarının verilmesi ya da gönderilmesi suretiyle kullandırılabilir.
(2) Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair
Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrası ve 9 uncu maddesinin üçüncü
fıkrası çerçevesinde elde edilen bilgiler ile aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği
bulunan diğer kurum içi yazışmalar, Kurum merkezinde incelenebilir.”
(9) Yukarıda genel hatlarıyla hukuki çerçevesi çizilen dosyaya giriş hakkı ve ticari sır
normları ışığında mevcut başvuru bakımından yapılacak değerlendirmede öncelikli
olarak; talebe konu belgelerin Kurum içi yazışma niteliğinde olup olmadığının ve daha
sonra eğer bu niteliği haiz ise teşebbüsü aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği bulunup
bulunmadığının tespit edilmesi gerekmektedir. Ayrıca, söz konusu belgelerin 2010/3
sayılı Tebliğ’in 6. maddesi çerçevesinde; teşebbüs, teşebbüs birliği ve kişilere ait ticari
sır niteliği taşıyıp taşımadığı hususu da açıklığa kavuşturulmalıdır.
(10) Başvuru kapsamında PORT AKDENİZ tarafından EAAD’nin 20.03.2020 tarihli ve 2020-
EAA-02 sayılı ve 06.04.2020 tarihli ve 2020-EAA-03 sayılı raporları ile bu raporlarda
kullanılan veri setleri talep edilmektedir. Bahse konu raporlar, Kurulun aldığı nihai
kararlar bakımından hazırlayıcı işlem niteliği taşıyan birimler arası yazışmalardan
olması nedeniyle 2010/3 sayılı Tebliğ’in 7. maddesi uyarınca kurum içi yazışma
kategorisine girmektedir. Aynı Tebliğ’in 6. maddesinde ise kurum içi yazışmaların
dosyaya giriş hakkı kapsamına girmeyeceği belirtilmektedir. Bununla birlikte, EAAD’nin
ilgili raporlarının, 2010/3 sayılı Tebliğin 10. maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde
aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği olabileceği, dolayısıyla ticari sır ve gizli bilgilerden
arındırılarak Kurum merkezinde herhangi bir elektronik veya mekanik kopyası
alınmadan, ancak not alınabilecek şekilde incelenmek üzere erişime açılabileceği
kanaatine varılmıştır.
(11) EAAD raporlarında kullanılan verilere ilişkin talep ile ilgili olarak, toplulaştırılmış
verilerin, 2010/3 sayılı Tebliğ’in 10. maddesinin ikinci fıkrası kapsamında aklayıcı ya da
suçlayıcı delil niteliğinde olabileceği, bu bağlamda Kurum merkezinde herhangi bir
elektronik veya mekanik kopyası alınmadan ancak not alınabilecek şekilde incelenmek
üzere erişime açılabileceği değerlendirilmiştir.
(12) PORT AKDENİZ tarafından talep edilen bir diğer belge olan Önaraştırma Raporu,
hazırlayıcı işlem niteliğinde olan Kurum içi yazışmadır. Bu noktada, değerlendirilmesi
20-32/398-180
4/5
gereken bir diğer durum söz konusu raporun 2010/3 sayılı Tebliğin 10. maddesinin
ikinci fıkrası kapsamında aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliğinin bulunup
bulunmadığıdır. Soruşturma açılmasına gerek olup olmadığının tespiti için
gerçekleştirilen, bilgi ve belge toplamaya ilişkin 30 günlük sürecin sonunda hazırlanan
Önaraştırma Raporu, raportörlerin soruşturma açılmasına gerek olup olmadığına ilişkin
görüşünün ve bu süreçte elde edilen bilgi ve belgelerin Kurulun bilgisine sunulmasını
kapsamaktadır. Bu kapsamda, hazırlayıcı kurum içi yazışma olan ve aklayıcı ya da
suçlayıcı delil niteliği bulunmayan Önaraştırma Raporu’nun 2010/3 sayılı Tebliğ’in 10.
maddesinin ikinci fıkrası kapsamında teşebbüsün erişimine açılmamasına karar
verilmiştir.
(13) Son olarak teşebbüs tarafından çeşitli kurum ve kuruluşlardan elde edilen bilgi ve
belgeler, Türkiye’deki çeşitli limanlara ait maliyet bilgilerinin talep edildiği bilgi talep
yazıları ile limancılık sektörüne ve PORT AKDENİZ’e ilişkin diğer belgeler talep
edilmektedir. 2010/3 sayılı Tebliğ’in yukarıda yer verilen 7. maddesinin ikinci fıkrasında
özel sektör gerçek ve tüzel kişileri gibi bilgisine başvurulanlarla yapılan yazışmaların
Kurum içi yazışma olduğu belirtilmiştir. Tebliğ’in 10. maddesinin ikinci fıkrasında ise
aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği bulunan kurum içi yazışmaların, Kurum merkezinde
incelenebileceği ifade edilmiştir. Bu çerçevede, anılan bilgi ve belgelerin teşebbüsle
ilgili kısımlarının ticari sır ve gizli bilgilerden arındırılarak Kurum merkezinde herhangi
bir elektronik veya mekanik kopyası alınmadan, ancak not alınabilecek şekilde
incelenmek üzere erişimine açılabileceği kanaatine varılmıştır.
H. SONUÇ
(14) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Rekabet Kurulunun 11.04.2019
tarihli ve 19-15/216-M sayılı kararı ile hakkında soruşturma yürütülen Ortadoğu Antalya
Liman İşletmeleri A.Ş.’nin dosyaya giriş talebine ilişkin olarak;
1. Kurum içi yazışma niteliğinde olan Ekonomik Analiz ve Araştırma Dairesi
Başkanlığının (EAAD) 20.03.2020 tarihli, 2020-EAA-02 sayılı (Belge-271) ve
06.04.2020 tarihli, 2020-EAA-03 sayılı (Belge-278) raporlarının teşebbüsle ilgili
kısımlarının, ticari sır ve gizli bilgilerden arındırılarak Kurum merkezinde herhangi
bir elektronik veya mekanik kopyası alınmadan, ancak not alınabilecek şekilde
incelenmek üzere erişime açılmasına,
2. Kurum içi yazışma niteliğinde olan EAAD raporlarında kullanılan toplulaştırılmış
verilerin teşebbüsle ilgili kısımlarının, ticari sır ve gizli bilgilerden arındırılarak
Kurum merkezinde herhangi bir elektronik veya mekanik kopyası alınmadan,
ancak not alınabilecek şekilde incelenmek üzere erişime açılmasına,
3. Önaraştırma Raporu’na (Belge-58) erişim talebinin, aklayıcı ya da suçlayıcı delil
niteliği bulunmayan Kurum içi yazışma olması nedeniyle, reddine,
4. Kurum içi yazışma niteliğinde olan; çeşitli kurum ve kuruluşlardan elde edilen bilgi
ve belgeler, Türkiye’deki çeşitli limanlara ait maliyet bilgilerinin talep edildiği bilgi
talep yazıları ile limancılık sektörüne ve Ortadoğu Antalya Liman İşletmeleri
A.Ş.’ye ilişkin diğer belgelerin (Belge-19, Belge-22, Belge-23, Belge-25 – 28,
Belge-31, Belge-35, Belge-40 – 42, Belge-44 – 52, Belge-54 – 57, Belge-59,
Belge-76, Belge-80, Belge-81, Belge-84 – 92, Belge-94 – 105, Belge-107, Belge-
109, Belge-112 – 127, Belge-129, Belge-130, Belge-133 – 138, Belge-140 – 145,
Belge-147 – 156, Belge-158 – 160, Belge-165 – 169, Belge-171 – 225, Belge-227
– 254, Belge-256, Belge-259 – 261, Belge-268 – 270, Belge-273, Belge-279,
Belge-281 – 287, Belge-289 – 311, Belge-313 – 316) teşebbüsle ilgili kısımlarının,
20-32/398-180
5/5
ticari sır ve gizli bilgilerden arındırılarak Kurum merkezinde herhangi bir elektronik
veya mekanik kopyası alınmadan, ancak not alınabilecek şekilde incelenmek
üzere erişime açılmasına,
gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı
yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy