Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2017-4-84
Karar Sayısı : 19-14/191-87
Karar Tarihi : 04.04.2019
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK
Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Adem BİRCAN, Mehmet AYAN,
Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Şükran KODALAK
B. RAPORTÖR : Mücteba ALTUN, Buket ARI, Noyan DELİBAŞI, Burcu OLGUN,
S. Gözde SAVAŞ
C. BAŞVURUDA
BULUNAN : - TNT International Express Taşımacılık Ticaret Ltd. Şti.
Temsilcileri: Av. Zümrüt ESİN, Sinan DİNİZ,
Av. G. Ceren SEYMENOĞLU, Av. Cem UÇAN
Ebulula Mardin Cad. Gül. Sok. No:2 Maya Park Tower 2,
Akatlar, Beşiktaş/İSTANBUL
D. DOSYA KONUSU: Rekabet Kurulunun 15.02.2018 tarih ve 18-05/77-M sayılı
kararı uyarınca yürütülen soruşturma kapsamında TNT International Express
Taşımacılık Ticaret Ltd. Şti.’nin dosyaya giriş talebi.
(1) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 21.03.2019 tarih ve 2064
sayı ile intikal eden başvuru üzerine düzenlenen 29.03.2019 tarih ve 2017-4-84/BN-10
sayılı Bilgi Notu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(2) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Bilgi Notunda, TNT International Express Taşımacılık
Ticaret Ltd. Şti. (TNT) tarafından yapılan dosyaya giriş hakkının kullanılması talebine
ilişkin olarak;
- TNT hakkında ihlal isnadında bulunulan e-postaların tamamının (Belge-6, 29,
49, 52, 53, 54, 56, 57, 124, 126, 131, 180, 288) ticari sırlardan arındırılmış
hallerinin fotokopi yolu ile çoğaltılmış nüshalarının veya elektronik kopyalarının
verilebileceği ya da gönderilebileceği,
- Soruşturma Raporunda yer verilen ve ticari sır niteliği taşıyan belgelere (Belge-
239, 243, 248, 252, 255, 256, 257, 272) erişim talebinin kabul edilemeyeceği,
- Soruşturma Raporunda yer verilen ancak TNT ile ilgili olmayan belgeler (Belge-
7, 8, 24, 26, 128, 129, 133, 134, 135, 136) ile Soruşturma Raporunun 129.
paragrafındaki ifadenin karartılmamış haline erişim talebinin kabul edilebilir
nitelikte olmadığı,
- Soruşturma Raporunda yer verilen Kurum içi yazışma niteliğinde olan belgelere
(Belge-30, 317, 318) erişim talebinin kabul edilemeyeceği
belirtilmektedir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(3) Rekabet Kurulunun (Kurul) 15.02.2018 tarih ve 18-05/77-M sayılı kararı uyarınca
hakkında soruşturma yürütülen TNT tarafından yapılan başvuru kapsamında, yazılı
savunmanın tam ve eksiksiz bir biçimde hazırlanması ve savunma hakkının tesisi
19-14/191-87
2/5
amacıyla 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ve
2010/3 sayılı Dosyaya Giriş Hakkının Düzenlenmesine ve Ticari Sırların Korunmasına
İlişkin Tebliğ (2010/3 sayılı Tebliğ) uyarınca, dosyaya giriş talep formunda belirtilen
evrak ve delilin erişme açılması talep edilmiştir.
(4) Mezkûr mevzuat çerçevesinde TNT tarafından talep edilen bilgi ve belgeler şunlardır:
- (…..)'in açıklamaları (Belge-52/s.12-13),
- Belge-131/s.2-7; Belge-57/s.46, 83; Belge-53/s.30-31; Belge-49/s.4-5, 9-10, 12;
Belge-124; Belge-288/s.1; Belge-126/s.7-10; Belge-29/s.20-24; Belge-6/s.17;
Belge-56/s.3; Belge-54/s.19; Belge-180/s.18-22,
- Soruşturma Raporunun 129. paragrafındaki karartılmış ifade (Belge-124),
- Önaraştırma Raporu ve ekleri (Belge-30),
- İspanya Rekabet Otoritesi kararı çevirisi (Belge-317),
- İhlal iddialarına ilişkin sürelerin raportörlerce değerlendirilmesi (Belge-318),
- Tablo-4 (Belge-256); Tablo-5,6,7,8 (Belge-248); Tablo-9, 10, 11, 12, 13 (Belge-
243); Tablo-14 (Belge-257); Tablo-15 (Belge-252); Tablo-16 (Belge-239);
Tablo-17 (Belge-272); Tablo-18 (Belge-255),
- İlgili belgelerin TNT’yi ilgilendiren kısımları (Ek Dizini-6, 7, 8, 24, 26, 49, 52, 53,
54, 55, 56, 57, 124, 126, 128, 129, 131, 133, 134, 135, 136, 180).
(5) 4054 sayılı Kanun’un “Delillerin Toplanması ve Tarafların Bilgilendirilmesi” başlıklı 44.
maddesinin ikinci fıkrası; “Haklarında soruşturmaya başlandığı bildirilen taraflar sözlü
savunma hakkını kullanma taleplerine kadar kurum bünyesinde kendileri ile ilgili
düzenlenmiş her türlü evrakın ve mümkünse elde edilmiş olan her türlü delilin bir
nüshasının kendilerine verilmesini isteyebilir” hükmünü amirdir. Buna ek olarak aynı
maddenin üçüncü fıkrasında yer alan; “Kurul, tarafları bilgilendirmediği ve savunma
hakkı vermediği konuları kararlarına dayanak yapamaz.” hükmü ise, evrak ve bilgi
verilmesinin savunma hakkının esasına ilişkin olduğunu göstermektedir.
(6) 2010/3 sayılı Tebliğ, tarafların kendileri hakkında düzenlenen belgelere erişimini
mümkün kılarken bunun istisnalarını da düzenlemiş bulunmaktadır. Teşebbüslerin
soruşturma kapsamında kendileri ile ilgili düzenlenmiş bilgi ve belgeleri isteme hakları
bulunmakla birlikte, bu bilgi ve belgelere erişimin yine mevzuat hükümlerinin izin verdiği
ölçüde gerçekleştirilmesi esastır. Buna ek olarak 2010/3 sayılı Tebliğ’in 6. maddesinde
yer alan, “Taraflar dosyaya giriş hakkı kapsamında, Kurum içi yazışmalar ve başka
teşebbüs, teşebbüs birliği ve kişilere ilişkin ticari sır ve diğer gizli bilgileri içerenler hariç
olmak üzere, Kurum bünyesinde kendileri ile ilgili düzenlenmiş her türlü evraka ve elde
edilmiş her türlü delile erişebilir.” hükmüyle, tarafların kendileri hakkında düzenlenmiş
evrak ve delillere ulaşabileceği, ancak; Kurum içi yazışmaların ve başka teşebbüs,
teşebbüs birliği ve kişilere ilişkin ticari sır ve sair gizli bilgi içeren evrakın bu kapsamda
yer almadığı ifade edilmiştir.
(7) 2010/3 sayılı Tebliğ’in “Kurum İçi Yazışmalar” başlıklı 7. maddesinde;
“(1) Kurum içi yazışmalar, Kurulun aldığı nihai kararlar bakımından hazırlayıcı
işlem niteliğinde olan birimler arası yazışmalardır.
(2) Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair
Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrası ve 9 uncu maddesinin üçüncü
fıkrası çerçevesinde elde edilen bilgi ve belgeler ile Kurumun diğer kamu
19-14/191-87
3/5
kurumları, kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları veya özel sektör gerçek
ve tüzel kişileri gibi bilgisine başvurulanlarla yaptığı yazışmalar da iç yazışma
olarak kabul edilir.”
hükmüne yer verilmiştir. Buna göre Kurulun alacağı nihai karara kadar
gerçekleştireceği hazırlayıcı işlem niteliğindeki yazışmalar, Kartellerin Ortaya
Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair Yönetmelik (Pişmanlık
Yönetmeliği) kapsamında sunulan bilgi ve belgeler ve Kurumun bilgisine başvurduğu
kamu veya özel sektör üçüncü kişileriyle yaptığı yazışmalar iç yazışma olarak kabul
edilmektedir.
(8) Buna ek olarak, 2010/3 sayılı Tebliğ ile tarafların dosyaya erişim haklarının ne şekilde
kullandırılacağına dair de bir düzenleme getirilmiştir. İlgili Tebliğ’in “Dosyaya giriş
hakkının kullandırılması” başlıklı 10. maddesi şu şekildedir:
“(1) Dosyaya giriş hakkı, ilgilinin talebi de dikkate alınarak; dosya mevcudunda
bulunan ve erişime açılan evrakın fotokopi yolu ile çoğaltılmış nüshalarının veya
elektronik kopyalarının verilmesi ya da gönderilmesi suretiyle kullandırılabilir.
(2) Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair
Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrası ve 9 uncu maddesinin üçüncü
fıkrası çerçevesinde elde edilen bilgiler ile aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği
bulunan diğer kurum içi yazışmalar, Kurum merkezinde incelenebilir.”
(9) Madde metni değerlendirildiğinde, her ne kadar Tebliğ’in 6. maddesinde tarafların
Kurum içi yazışmalara erişemeyeceği ifade edilmişse de, Tebliğ’in 7. maddesinde
tanımlanan Kurum içi yazışmalara erişimin Tebliğ’in 10. maddesi çerçevesinde
tamamen engellenmediği, ancak aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği bulunan Kurum
içi yazışmaların Pişmanlık Yönetmeliği kapsamında yapılan başvurularda sunulan
bilgiler ile benzer şekilde Kurum merkezinde incelenebileceğinin düzenlediği
anlaşılmaktadır.
(10) Tebliğ’in 6. maddesinin ikinci fıkrasının açık hükmü uyarınca, dosyaya giriş hakkı
kapsamının dışında tutulan “ticari sır ve diğer gizli bilgiler“in kavram olarak ne ifade
ettiği hususunda ise Tebliğ’in “Ticari Sırların Belirlenmesi ve Gizli Tutulması” başlıklı
12. maddesi yol gösterici olmaktadır. Anılan maddenin ilk fıkrasında ticari sır kavramı,
“teşebbüslerin faaliyet alanları ile ilgili olan ve gizli tutma iradesine sahip
oldukları, yalnızca belirli ve kısıtlı bir kesim tarafından bilinen ve elde edilebilen,
başta rakipleri olmak üzere üçüncü kişilere ve kamuya açıklanması halinde ilgili
teşebbüsün ciddi zarar görme ihtimali bulunan her türlü bilgi ve belge”
şeklinde tanımlanmaktadır. Aynı maddenin ikinci fıkrasında ise nelerin ticari sır
kategorisinde addedilebileceğiyle ilgili örnek kabilinden olmak üzere;
“Olayın ve teşebbüsün özelliklerine göre, teşebbüslerin iç kuruluş yapısı ve
organizasyonu, malî, iktisadî, kredi ve nakit durumu, araştırma ve geliştirme
çalışmaları, faaliyet stratejisi, hammadde kaynakları, üretim ve imalata ilişkin
teknik bilgiler, fiyatlandırma politikaları, pazarlama taktikleri ve masrafları,
pazar payları, toptancı ve perakendeci müşteri potansiyeli ve ağları, izne tâbi
veya tâbi olmayan sözleşme bağlantıları gibi bilgi ve belgeler ticari sır olarak
kabul edilebilir.”
ifadesine yer verilmektedir.
19-14/191-87
4/5
(11) Talep edilen belgelerin başında Belge-7, 8, 24, 26, 128, 129, 133, 134, 135, 136 ile
Soruşturma Raporunun 129. paragrafındaki ifadenin karartılmamış hali gelmektedir.
Söz konusu belgeler TNT ile ilgili olarak düzenlenmiş evrak ya da elde edilmiş delil
vasfını haiz olmadığından 2010/3 sayılı Tebliğ’in 6. maddesi çerçevesinde söz konusu
belgelere erişim talebinin reddi sonucuna ulaşılmıştır.
(12) Erişim talebinde bulunulan diğer belgeler arasında, Belge-30, 317 ve 318
bulunmaktadır. İlgili belgeler, 2010/3 sayılı Tebliğ’in 7. maddesi çerçevesinde Kurum
içi yazışma kapsamına girmektedir. 2010/3 sayılı Tebliğ hükümleri dikkate alındığında,
anılan belgelerin içerik olarak TNT hakkında 4054 sayılı Kanun’u ihlal ettiğine dair
herhangi bir iddia içermediği ve tarafı suçlayıcı veya aklayıcı delil niteliği bulunmadığı
da belirtilmelidir. Bu nedenle bahsi geçen belgelerin, 2010/3 sayılı Tebliğ’in 10.
maddesinin ikinci fıkrası kapsamında teşebbüsün erişimine açılmaması sonucuna
ulaşılmıştır.
(13) Mevcut başvuru açısından üzerinde durulacak son husus ise; Belge-239, 243, 248,
252, 255, 256, 257 ve 272’nin erişime açılıp açılamayacağıdır. İlgili belgelerin, 2010/3
sayılı Tebliğ’in 12. maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde diğer teşebbüslere dair ticari
sır ve/veya gizli bilgi içermeleri gerekçesiyle aynı Tebliğ’in 6. maddesi hükmü
karşısında erişime açılamayacağı kanaatine varılmıştır.
19-14/191-87
5/5
H. SONUÇ
(14) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsmına göre, Rekabet Kurulunun
15.02.2018 tarih ve 18-05/77-M sayılı kararı uyarınca açılan soruşturma kapsamında,
20.02.2019 tarihinde kendisine Soruşturma Raporu tebliğ edilen TNT International
Express Taşımacılık Ticaret Ltd. Şti.’nin dosyaya giriş talebine ilişkin olarak;
Ticari sır niteliğini haiz Belge-239, 243, 248, 252, 255, 256, 257, 272’ye erişim
talebinin reddine,
TNT International Express Taşımacılık Ticaret Ltd. Şti. ile ilgili olmayan Belge-
7, 8, 24, 26, 128, 129, 133, 134, 135, 136’ya ve Soruşturma Raporunun 129.
paragrafındaki ifadenin karartılmamış haline erişim talebinin reddine,
Kurum içi yazışma niteliğinde olan Belge-30, 317, 318’e erişim talebinin reddine,
gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı
yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy