Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : D2/1/A.F.K.-01/1 (Devralma)
Karar Sayısı : 01-03/10-3
Karar Tarihi : 9.1.2001
A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Tamer MÜFTÜOĞLU
Üyeler : Dr. Kemal EROL, Sadık KUTLU,
İsmet CANTÜRK, Nejdet KARACEHENNEM,
Mustafa PARLAK, A.Ersan GÖKMEN,
R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR, Murat GENCER
B- RAPORTÖRLER: A. Fevzi KARA, Hakan BİLİR
C- BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Koç Holding A.Ş.
Temsilcisi: Murat Peksavaş
Nakkaştepe, Aziz Bey Sok. No:1
81207 Kuzguncuk/İstanbul
D- TARAFLAR :
- Koçnet Haberleşme Teknolojileri ve İletişim Hizmetleri A.Ş.
Çamlıca İş Merkezi B3 Blok Ünalan Mah. Ayazma Cad.
81190 Üsküdar/İstanbul
- Temel Ticaret ve Yatırım A.Ş.
Nakkaştepe Aziz Bey Sok. No:1 81207 Kuzguncuk/İstanbul
- Zer Madencilik Dayanıklı Tüketim Malları Pazarlama A.Ş.
Nakkaştepe Aziz Bey Sok. No:1 81207 Kuzguncuk/İstanbul
- Nazar Dayanıklı ve Dayanıksız Sınai Mallar Pazarlama A.Ş.
Nakkaştepe Aziz Bey Sok. No:1 81207 Kuzguncuk/İstanbul
- Bilkom Bilişim Hizmetleri A.Ş.
Kabataş Setüstü Haktan İş Merkezi No:45/1 İstanbul
E- DOSYA KONUSU: Koç Grubu şirketlerinden; Koçnet Haberleşme
Teknolojileri ve İletişim Hizmetleri A.Ş., Temel Ticaret ve Yatırım A.Ş., Zer
Madencilik Dayanıklı Tüketim Malları Pazarlama A.Ş., Nazar Dayanıklı ve
Dayanıksız Sınai Mallar Pazarlama A.Ş.'nin Bilkom Bilişim Hizmetleri A.Ş.'yi
devralması işlemine izin verilmesi talebi.
Kararın bundan sonraki bölümlerinde "Koç Grubu" olarak anılacaktır.
01-03/10-3
2
F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 15.11.2000 tarih, 4726 sayı ve
21.12.2000 tarih, 5249 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin
Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan
İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili
hükümleri uyarınca düzenlenen 5.1.2001 tarih ve D2/1/A.F.K.-01/1 sayılı
Devralma Ön İnceleme Raporu 5.1.2001 tarih ve REK.0.06.00.00/2 sayılı
Başkanlık önergesi ile 01-03 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.
G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda;
- Koç Grubu şirketlerinden Koç Net Haberleşme Teknolojileri ve İletişim
Hizmetleri A.Ş., Temel Ticaret ve Yatırım A.Ş., Nazar Dayanıklı ve
Dayanıksız Sınai Mallar Yatırım ve Pazarlama A.Ş. ve Zer Madencilik ve
Dayanıklı Mallar Yatırım ve Pazarlama A.Ş.'nin, Bilkom Bilişim Hizmetleri
A.Ş.'yi devralması işleminin; 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında
Kanun'un 7/2 nci maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ”'in 4 üncü maddesi kapsamında olduğu ve bu devralma işlemi
sonucunda ilgili pazarda hakim durumun yaratılması veya mevcut bir hakim
durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azalmasının
sözkonusu olmadığı anlaşıldığından sözkonusu devir işlemine izin verilmesi,
- Hisse Devir ve Temlik Sözleşmesi’nin Satıcıların Mükellefiyeti başlıklı 6.
maddesinin (e) bendinde yer alan rekabet etmemeye yönelik hükmün
devralma işlemi kapsamında yan sınırlama olarak değerlendirilmesi,
- öte yandan devralma işlemine ilişkin bildirimin 4054 sayılı Kanun'un 11.,
1997/1 sayılı Tebliğ'in 5/6. ve 1997/6 sayılı Tebliğ'in 7/2. maddeleri
çerçevesinde zamanında yapılmamış olduğu dikkate alındığında, Kanun’un
16. maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi gereğince idari para cezası
verilmesi gerektiği ve ayrıca aynı maddenin üçüncü fıkrası uyarınca da
süresinde bildirim yapmayan tarafların yönetim organlarında görev alanlara
da verilen bu para cezasının yüzde onuna kadar para cezası verilmesi
gerektiği ifade edilmiştir.
H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. Ürün Pazarı: Devralmaya taraf olan Koç Grubu şirketlerinin ve Bilkom'un,
hem bilgisayar yazılımı hem de donanım piyasasında faaliyette bulunduğu,
bunun yanısıra donanım ve yazılımın çoğu zaman birlikte paket halinde satıldığı
ve birinin satışının diğerini etkilediği hususları gözönünde tutularak, ilgili ürün
pazarı "bilgisayar donanım ve yazılım ürünleri pazarı " olarak belirlenmiştir.
H.1.2. Coğrafi Pazar: ilgili ürünlerin ve hizmetlerin ülke genelinde talep edilmesi
ve pazarlanması dikkate alınarak İlgili coğrafi pazar "Türkiye Cumhuriyeti
sınırları" olarak kabul edilmiştir.
01-03/10-3
3
H.2. TARAFLAR
H.2.1. Koçnet Haberleşme Teknolojileri Ve İletişim Hizmetleri A.Ş. (Koçnet)
İnternet servis sağlayıcısı olarak hizmet veren Koçnet, daha önceleri Koçsistem
Bilgi ve İletişim A.Ş. içerisinde faaliyet gösteren bir bölüm durumundayken 2000
yılı içerisinde Koçsistem'den ayrı bir şirket haline getirilmiştir. Dolayısıyla, 1999
yılında ilgili pazarda cirosu bulunmamaktadır. Şirketin ortaklık yapısına
bakıldığında, Koç grubuna ait şirketlerin çeşitli paylarda hissedar oldukları
görülmektedir.
H.2.2.Temel Ticaret ve Yatırım A.Ş.
Portföy yönetimiyle uğraşan ve ilgili pazarda faaliyeti bulunmayan şirketin
hisseleri Koç ailesinin üyeleri arasında dağılmıştır.
H.2.3. Zer Madencilik Dayanıklı Tüketim Malları Pazarlama A.Ş.
Portföy yönetimiyle uğraşan ve ilgili pazarda faaliyeti bulunmayan şirketin
hisseleri Koç ailesinin üyeleri ve Koç grubu bünyesindeki çeşitli kuruluşlar
arasında dağılmıştır
H.2.4. Nazar Dayanıklı ve Dayanıksız Sınai Mallar Pazarlama A.Ş.
Portföy yönetimiyle uğraşan ve ilgili pazarda faaliyeti bulunmayan şirketin
hisseleri Koç ailesinin üyeleri arasında dağılmıştır.
H.2.5. Bilkom Bilişim Hizmetleri A.Ş. (Bilkom)
Devralınan Bilkom, bilgisayar ve bilgisayar sistemleri alanında faaliyet
göstermekte ve özellikle Apple marka bilgisayarlar ile Macintosh işletim
sistemlerinin Türkiye yetkili dağıtıcılığını yapmaktadır. Şirketin hisselerinin
tamamına yakını Ayşe Alev Komili'ye aittir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. İşlemin Niteliği
Taraflar arasında 7.10.2000 tarihinde imzalanan ve aynı anda yürürlüğe konan
Hisse Devir ve Temlik Sözleşmesinin, 'Sözleşmenin Konusu' başlıklı 3.
maddesinde “İşbu Sözleşme’nin konusu; Satıcılar’ın hissedar oldukları yukarıda
sicil numarası ve adresi yazılı Şirket’in toplam sermayesinin %70 ine tekabül
eden beherinin nominal değeri 1.000.000 TL olan hisselerini bütün hak ve
vecibeleriyle birlikte aşağıdaki şartlara uygun olarak Alıcılar’a devir ve temliki…”
denilmek suretiyle, tamamı Koç Grubu'na bağlı olan alıcılara, Bilkom'un %70
hissesinin devredildiği belirtilmektedir. Buna ek olarak dosya mevcudu bilgi ve
belgelerde, Bilkom Esas Mukavelesinin hiç bir ortağa özel bir imtiyaz tanımadığı,
bu bakımdan TTK hükümleri çerçevesinde çoğunluk hisselerine sahip olan
hissedar grubun bir başka deyişle, devralan şirketlerin Bilkom’un yönetimine
sahip olacağı belirtilmektedir.
01-03/10-3
4
H.3.2. İşlemin 1997/1 Sayılı Tebliğ Açısından Değerlendirilmesi
Yukarıdaki açıklamalardan, söz konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2.
maddesinin (b) bendinde yer alan “Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir
teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da
kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya
kontrol etmesi” hükmü doğrultusunda bir "devralma" işlemi olduğu
anlaşılmaktadır.
1997/1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi "Bu Tebliğ'in 2
inci maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya
devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde
ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25'ini aşması
halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirasını
aşması halinde Rekabet Kurulu'ndan izin almaları zorunludur" demek suretiyle
birleşme/devralma işlemini gerçekleştiren teşebbüslerin yalnızca yukarıda
belirtilen eşikleri aşmaları halinde izin almaları gerektiğini belirtmektedir
Devralınan Bilkom'un ilgili ürün pazarındaki 1999 yılı cirosu 4.782 459.926 TL.dir.
Devralmaya doğrudan taraf olan Koç Grubu şirketlerinden Temel Ticaret ve
Yatırım A.Ş., Zer Madencilik Dayanıklı Tüketim Malları Pazarlama A.Ş. ve Nazar
Dayanıklı ve Dayanıksız Sınai Mallar Pazarlama A.Ş. portföy yönetimi konusunda
faaliyet göstermekte olup, ilgili ürün pazarında herhangi bir pay ya da ciroya
sahip değildir. Birleşmeye taraf olan bir diğer Koç Grubu şirketi Koçnet firması ise
2000 yılı içerisinde kurulmuş olup, internet servis sağlayıcısı olarak faaliyet
göstermektedir. Bu nedenle Koçnet'in da ilgili ürün pazarında cirosu ve pazar
payı bulunmamaktadır.
1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesi pazar payının veya cironun hesaplanmasında;
birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ilgili ürün pazarındaki
kendi pazar payları ve cirolarının yanı sıra, birleşme veya devralmayı
gerçekleştiren teşebbüslerin doğrudan veya dolaylı olarak sermayesinin veya
ticari malvarlığının yarıdan fazlasına ya da oy haklarının yarısından fazlasını
kullanma yetkisine veya denetim kurulu, yönetim kurulu veya teşebbüsü temsile
yetkili organların üyelerinin yarıdan fazlasını atama yetkisine ya da işlerini idare
etme hakkına sahip olduğu teşebbüslerin ilgili ürün pazarındaki pazar payları
veya cirolarının da esas alınması gerektiğini belirlemektedir.
Yukarıda yer alan bilgilerden, devralma işlemine doğrudan taraf olan firmaların
ilgili ürün pazarındaki ciro ve pazar payları toplamlarının, 1997/1 sayılı Tebliğ’de
yer alan eşikleri aşmadığı anlaşılmaktadır. Bununla birlikte, devralma işlemine
doğrudan taraf olmamakla birlikte Koç Grubu içerisinde yer alarak ilgili ürün
pazarında faaliyet gösteren ve devralmaya doğrudan taraf olan firmalarla aynı
ekonomik bütünlük içerisinde yer alan başka firmaların varlığı, söz konusu
şirketlerin ilgili pazardaki payları ve cirolarının da Tebliğ’de yer alan eşiklerin
geçilip geçilmediği hususununda göz önünde bulundurulmasını gerekli
kılmaktadır.
Koç Grubu'nun ilgili ürün pazarında faaliyet gösteren Koçsistem Bilgi ve İletişim
A.Ş. (Koçsistem), Beko Elektronik A.Ş., Beko Ticaret ve Arçelik A.Ş. (Arçelik)
01-03/10-3
5
adında dört adet bağlı firması bulunmaktadır. Beko Elektronik A.Ş. bilgisayar
üretmekte, bu bilgisayarlar Beko Ticaret, Arçelik ve Koçsistem şirketleri
tarafından satılmaktadır. Bu faaliyetlerin dışında Koçsistem kurumsal pazara
network şebekeleri ve iş istasyonları kurmak gibi altyapı hizmetleri vermekte,
yazılım üretmekte ve başka marka ithal PC'ler de satmaktadır.
Söz konusu firmaların ortaklık ve yönetim yapıları dikkate alındığında, şirketlerin
Koç Grubu'na bağlı ve dolayısıyla devralmaya taraf olan firmalarla aynı ekonomik
bütünlük içerisinde yer aldıkları anlaşılmaktadır. Bu çerçevede söz konusu
şirketlerin ilgili ürün pazarındaki ciroları devralma işlemi kapsamında
değerlendirmeye alınmıştır.
Dosya mevcudu bilgilerden, devralmaya taraf olan teşebbüslerin ilgili pazardaki
1999 yılı toplam cirolarının 46.437.000.000 TL. olduğu anlaşılmaktadır. Bu miktar
1997/1 sayılı Tebliğ'in öngördüğü eşik olan 25 trilyon TL.'yi aştığından bildirime
konu işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma işlemidir.
Devralmaya doğrudan taraf olan Koç Grubu şirketlerinin ilgili ürün pazarında
pazar payları bulunmamakla beraber, Koç Grubu’na bağlı Koçsistem, Beko
Elektronik A.Ş., Beko Ticaret A.Ş. ve Arçelik ilgili ürün pazarında faaliyet
göstermektedirler. İlgili ürün pazarında çok sayıda küçük ve orta ölçekli kurum ve
kuruluşun faaliyet göstermekte olduğu, Türkiye'deki bilişim sektörünün henüz
dengeye oturmamış, yeni ve gelişmekte olan bir sektör olduğu görülmektedir. İrili
ufaklı pek çok firma pazardan pay kapmak ve geleceği olan bu sektörde kendine
yer açabilmek için uğraş vermektedir. Sektörde herhangi bir giriş engeli
bulunmamakta, aksine canlı bir rekabet ortamı bulunmaktadır.
Bir birleşme veya devralmanın yasaklanabilmesi için işlemin, ya hakim durum
yaratarak ya da hakim durumu güçlendirerek ilgili piyasada rekabeti önemli
ölçüde azaltması gerekmektedir. İncelememize konu olan teşebbüsler ilgili
piyasalarda hakim durumda bulunmamakta, ayrıca gerçekleşen devralma
işleminin sonrasında da herhangi bir pazarda hakim durum yaratılmayacağı gibi,
işlemin hakim durumu güçlendirici bir etkisi de bulunmayacaktır. Esasen böyle bir
durumun olması için incelenmesi gereken kıstaslar olan birleşme ya da devralma
sonucunda pazarın yapısının değişip değişmediği, ekonomik entegrasyonun
(yoğunlaşma) artıp artmadığı ya da giriş engeli yaratılıp yaratılmadığı gibi
soruların cevapları da söz konusu işlem açısından sorun yaratmamaktadır.
H.3.3. Rekabet Yasağı Hükmü
Hisse Devir ve Temlik Sözleşmesi’nin 'Satıcıların Mükellefiyeti' başlıklı 6.
maddesinin (e) bendinde aynen; “Komili işbu hisse devrinden sonra
hissedarlıkları boyunca ve her ikisinin birden hissedarlıklarının sona ermesinden
itibaren üç yıl süre ile Şirketin faaliyet konusuna giren işlerde Şirket ve/veya
Alıcılarla doğrudan doğruya veya dolaylı olarak rekabet etmeyeceklerini kabul,
beyan ve taahhüt ederler.” denilmektedir. Aynı sözleşmenin 'Tanımlamalar'
başlıklı 2. maddesinde; Koçnet, Temel Ticaret ve Yatırım A.Ş., Zer Madencilik
Dayanıklı Tüketim Malları Pazarlama A.Ş.ve Nazar Dayanıklı ve Dayanıksız
Sınai Mallar Pazarlama A.Ş. kısaca müştereken (alıcılar) diye, Ayşe Alev Komili
01-03/10-3
6
ve Halis Komili kısaca (Komili) diye, Bilkom ise kısaca (şirket) diye
adlandırılmıştır.
Sözleşmede yer alan rekabet yasağı hükmünün, şirketin %29.98’ine sahip olan
Ayşe Alev Komili ile %00.02 sine sahip olan Halis Komili üzerine getirilmek
istendiği anlaşılmaktadır. Bir başka deyişle, rekabet yasağı hükmü toplamda %30
paya sahip olan Komili ailesi üzerine getirilmektedir.
Teşebbüsler arasında, bir tarafın diğerine rekabet yasağı getirdiği anlaşmalar
4054 sayılı Kanun’un 4. maddesi kapsamındadır. Bununla birlikte bazı birleşme
devralma işlemlerinde ticaret yerinin, mevkii, itibar ve sair gayrimaddi unsurlarının
ve know-how gibi kayıtlı olmayan haklarının da devri söz konusu olduğu için
satıcı üzerine getirilen ve belirli şartları içinde bulunduran rekabet yasakları farklı
olarak değerlendirilmektedir.
Rekabet yasağının kapsamı, geçerli olacağı coğrafi alan ve zaman bakımından
tam kontrolün ya da ortak kontrolün devralınmasına göre ayrı ayrı incelenmiştir.
Tam kontrolün devredildiği devralma işlemlerinde rekabet yasağının satıcı
üzerine yükleniyor olması ve içerdiği coğrafi alanın ve ilgili ürünün devralınan
firmanın faaliyet gösterdiği ilgili coğrafi pazar ve ürün pazarıyla sınırlı olması
gerekmektedir. Diğer yandan tam kontrolün devredildiği devralma işlemlerinde
rekabet yasağının kabullenilebilir bir süre ile sınırlı olması gerekmektedir. Buna
göre, tam kontrolün devredildiği devralma işlemlerinde satıcı üzerine yüklenilen
rekabet yasakları, kapsam, süre ve coğrafi alan bakımından aşağıdaki şekilde
değerlendirilmiştir:
a) Kapsam: Devreden tarafa getirilen yasakların boyutları satın alan tarafla sınırlı
olmalı ve faaliyet sahası devredilen işin çerçevesi içerisinde kalmalı, tarafların
sahip oldukları diğer iş kollarını kapsayacak şekilde genişletilmemelidir.
b) Süre: Kısıtlamaların süresi kabul edilebilir bir dönemi kapsamalıdır. Kabul
edilebilir süre için kesin bir periyod olmamakla birlikte, söz konusu süre
belirlenmesinde işin teknolojisi, devredilen faaliyetin know-how seviyesi, dağıtım
kanallarının durumu ve tahmini yeniden oluşturulabilme süreleri, müşteri portföyü
ve ilk yatırım maliyetlerinin yüksekliği gibi hususlar göz önünde
bulundurulmaktadır.
c) Coğrafi Alan: Coğrafi alan üzerine getirilen sınırlamalar devralınan teşebbüsün
satış bölgesi ile sınırlandırılmış olmalı, faaliyet yasakları daha başka bölgeleri
kapsayacak şekilde genişletilmemelidir.
Yukarıda yer verilen bilgiler ışığında, sözleşmede yer alan rekabet yasağı hükmü,
devralma işleminden kaynaklanan bir yan sınırlama olarak kabul edilmiş ve 4054
sayılı Kanun'a aykırı görülmemiştir.
H.3.4. Bildirimin Süre Yönünden İncelenmesi
İlgili raporda, yapılan devralma işlemine izin verilmesi talebinin incelenmesi
sonucunda tespit edilen devralma işleminin bildiriminin zamanında yapılmadığı
belirtilerek 4054 sayılı Kanun'un 16. maddesi hükmü uyarınca ceza uygulanması
gerektiği ifade edilmektedir.
01-03/10-3
7
Kanun'un 16. maddesinde düzenlenen süresi içerisinde bildirilmediğinden dolayı
uygulanacak cezai yaptırım, Kanun'un "Birleşme ve Devralmanın Kurula
Bildirilmemesi" başlıklı 11. maddesinde yer alan "Bildirilmesi zorunlu olan
birleşme ve devralma işleminin Kurula bildirilmemiş olduğu hallerde, Kurul,
herhangi bir şekilde işlemden haberdar olduğu zaman kendiliğinden birleşme
veya devralmayı incelemeye alır…Birleşme veya devralmanın 7 nci maddenin
birinci fıkrası kapsamına girmediğine karar vermesi durumunda birleşme veya
devralmaya izin verir, ancak ilgililere bildirimde bulunmadıkları için para cezası
uygular..." hükmü doğrultusunda, bildirilmesi zorunlu bir birleşme veya devralma
işleminden Kurul'un herhangi bir şekilde haberdar olmasıyla mümkün
olabilmektedir. Diğer bir ifadeyle taraflarca bildirilmesi zorunlu bir birleşme veya
devralma işlemi, süre sınırlaması olmaksızın, Kurul'a bildirildiği takdirde Kanun'un
16. maddesi hükmünün uygulanması söz konusu değildir. Ancak bildirilmesi
zorunlu bir birleşme veya devralma işlemi Kurul'a bildirilmemiş fakat Kurul bu
işlemden herhangi bir şekilde haberdar olmuşsa o takdirde Kanun'un 16.
maddesi hükmü uygulanabilecektir.
Yukarıdaki açıklamalar doğrultusunda Rekabet Kurulu'na işlemin
tamamlanmasından sonra yapılan bildirimden dolayı Kanun'un 16. maddesi
gereğince para cezası uygulanmasına gerek görülmemiştir.
I- SONUÇ
Yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler ışığında,
1- Koç Grubu şirketlerinden Koç Net Haberleşme Teknolojileri ve İletişim
Hizmetleri A.Ş., Temel Ticaret ve Yatırım A.Ş., Nazar Dayanıklı ve
Dayanıksız Sınai Mallar Yatırım ve Pazarlama A.Ş. ve Zer Madencilik ve
Dayanıklı Mallar Yatırım ve Pazarlama A.Ş.'nin, Bilkom Bilişim Hizmetleri
A.Ş.'yi devralması işleminin; 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında
Kanun'un 7/2. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ”in 4. maddesi kapsamında olduğu ve bu devralma işlemi
sonucunda ilgili pazarda hakim durumun yaratılması veya mevcut bir
hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde
azalmasının sözkonusu olmadığı anlaşıldığından söz konusu devir
işlemine izin verilmesine OY BİRLİĞİ ile,
2- Devralma işlemine konu Hisse Devir ve Temlik Sözleşmesi’nin Satıcıların
Mükellefiyeti başlıklı 6. maddesinin (e) bendinde yer alan rekabet
etmemeye yönelik hükmün birleşme/devralma işlemi kapsamında yan
sınırlama olarak değerlendirilmesine ve Kanun'a aykırı olmadığına
OY BİRLİĞİ ile,
3- Öte yandan 4054 sayılı Kanun'un 11., 1997/1 sayılı Tebliğ'in 5/6. ve 1997/6
sayılı Tebliğ'in 7/2. maddeleri uyarınca devralma işlemine ilişkin bildirimin
zamanında yapılmamış olması nedeniyle, 4054 sayılı Kanun’un 16.
maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi gereğince idari para cezası
verilmesi gerektiği ve aynı maddenin üçüncü fıkrası uyarınca da süresinde
bildirim yapmayan tarafların yönetim organlarında yükümlülüğün doğduğu
01-03/10-3
8
ilgili dönemde görev alanların herbirine, taraf teşebbüslere verilmesi
önerilen para cezasının yüzde onuna kadar para cezası verilmesi gerektiği
yönündeki raportörler önerisinin değerlendirilmesi sonucunda, bir ceza
uygulamasına gerek bulunmadığına OY ÇOKLUĞU ile
karar verilmiştir.
01-03/10-3
9
(9.1.2001 tarihli ve 01-03 / 10-3 sayılı Kurul Kararı)
KARŞI OY GEREKÇESI
4054 sayılı Kanun'un 10. ve 11. maddeleri uyarınca, bildirilmesi zorunlu
olan birleşme ve devralma işlemlerinin Kurul'a bildirilmemiş olduğu hallerde,
Kurul'un bildirimde bulunulmamasından dolayı ceza vermeme yetkisine sahip
olmadığı görüşü ile çoğunluk görüşüne katılmıyoruz.
Dr. Kemal EROL Murat GENCER
İkinci Başkan Kurul Üyesi
Full & Egal Universal Law Academy