Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : D4/1/MY-01/3 (Menfi Tespit)
Karar Sayısı : 01-44/436-114
Karar Tarihi : 18.9.2001
A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof.Dr. M. Tamer MÜFTÜOĞLU
Üyeler : Dr. Kemal EROL, İsmet CANTÜRK, A. Ersan GÖKMEN,
R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR, Murat GENCER,
Mustafa PARLAK, Prof.Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL
B- RAPORTÖR : Mehmet YANIK
C- BİLDİRİMDE
BULUNAN : Ocean Overseas Holdings Limited
Temsilcisi: Av. Gülperi YÖRÜKER, Av. Seçil ABALI
Güllü Sokak No:1, 3. Levent 80630 İstanbul
D- TARAFLAR : - Ocean Overseas Holdings Limited
Ocean House, The Ring, Bracknell,
Berkshire RG12 1AN, İNGİLTERE
- Efes Milletlerarası Nakliyat Turizm ve Ticaret A.Ş.
Turgut Özal Cd. No:7 Hadımköy/İstanbul
- Yusuf ÖNER
Acarkent C 193, 26. Sk. Kavacık/İstanbul
- Ayşe Aysel ÖNER
Acarkent C 193, 26. Sk. Kavacık/İstanbul
- Rıdvan Emre ÖNER
Acarkent C 193, 26. Sk. Kavacık/İstanbul
- MSAS Depolama ve Dağıtım Hizmetleri A.Ş.
Atatürk Mahallesi, İkitelli Cd. No:178 Halkalı/İstanbul
E- DOSYA KONUSU: Exel Uluslararası Nakliyat A.Ş. ticari unvanlı bir ortak
girişim şirketi kurulmasını öngören “Hissedarlar Sözleşmesi” ve bunun
01-44/436-114
2
eki niteliğindeki “Rekabet Etmeme Sözleşmesi”ne menfi tespit belgesi
verilmesi talebi.
F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 16.8.2001 tarih, 3450 sayı ile giren
bildirim üzerine düzenlenen 3.9.2001 tarih, D4/1/MY-01/3 sayılı Menfi
Tespit/Muafiyet Ön İnceleme Raporu 14.9.2001 tarih, REK.0.08.00.00/65 sayılı
Başkanlık önergesi ile 01-44 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.
G- RAPORTÖRÜN GÖRÜŞÜ: Başvuru konusu Hissedarlar Sözleşmesi ile
kurulan ortak girişimin 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in 2. maddesi kapsamında birleşme
veya devralma sayılan hallerden birini oluşturduğu, ancak aynı Tebliğ’in 1998/2
sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde belirlenen eşiklerin, gerek pazar payı
gerekse ciro itibarıyla altında kalınması sebebiyle ilgili işlemin izne tabi bir işlem
olmadığı; öte yandan, ilgili raporda belirtilen şartların yerine getirilmesi halinde
"Hissedarlar Sözleşmesi" ve “Rekabet Etmeme Sözleşmesi”ne menfi tespit
belgesi verilmesi gerektiği düşünülmektedir.
H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar: "Yurtiçi hava sevkiyatı", "uluslararası hava sevkiyatı", "yurtiçi
deniz sevkiyatı", "uluslararası deniz sevkiyatı, "gümrükten çekme hizmeti" ve
"depolama ve dağıtım hizmetleri" pazarları ilgili pazarlar, "Türkiye Cumhuriyeti
sınırları" ise coğrafi pazar olarak tespit edilmiştir.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.2.1. Ortak Girişim İşleminin Değerlendirilmesi
Başvurunun konusu, Ocean Overseas Holdings Limited (Ocean Overseas),
Efes Milletlerarası Nakliyat Turizm ve Ticaret A.Ş. (Efes Nakliyat), Yusuf ÖNER,
Ayşe Aysel ÖNER ve Rıdvan Emre ÖNER arasında akdedilen, Exel
Uluslararası Nakliyat A.Ş. (Exel Nakliyat) ticari ünvanlı bir ortak girişim
kurulmasına ilişkin anlaşma ve eklerine menfi tespit belgesi verilmesi talebidir.
4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un “Birleşme ve Devralma”
başlıklı 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ'in “Birleşme ve
Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2. maddesinin (c) bendine göre ortak girişim,
“amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde
bağımsız iktisadi bir varlık olarak ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya
taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan"
oluşumlardır.
01-44/436-114
3
Bir ortak girişim anlaşmasının 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi (c) bendi
kapsamında yoğunlaşma doğurucu bir işlem oluşturması için bu ortak girişimin
taraflarca ortaklaşa kontrol ediliyor olması, bağımsız bir iktisadi varlık olarak
ortaya çıkması ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki
rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması gerekmektedir.
H.2.1.1. Ortak Kontrol
Ortak kontrol kısaca, iki ya da daha fazla teşebbüsün bir diğer teşebbüsün karar
alma mekanizmasında belirleyici etkiye sahip olması olarak tanımlanabilir. Ortak
kontrol veto haklarının kullanılması, oylamalarda ortak hareket edilmesi ya da
fiili kontrole sahip olunması gibi çeşitli yollarla sağlanabilir.
Bu bağlamda, Exel Nakliyat üzerinde tarafların %50-50 paya sahip oldukları
(Yusuf ÖNER, Ayşe Aysel ÖNER ve Rıdvan Emre ÖNER'in Efes Nakliyat'ın
hisselerinin %98'ine sahip oldukları dikkate alındığında anlaşmanın iki teşebbüs
arasında yapıldığı anlaşılmaktadır.), ayrıca anlaşmada yönetim kurulu üyelerinin
atanması ve kararların alınmasında ortak kontrole yönelik düzenlemeler
öngörüldüğü tespit edilmiştir. Tarafların hisseleri aşağıdaki gibidir:
Hissedarlar Sermaye (ABD Doları) (%)
Ocean Overseas 250 000 50
Yusuf ÖNER 175 000 35
Efes Nakliyat 25 000 5
Ayşe Aysel ÖNER 25 000 5
Rıdvan Emre ÖNER 25 000 5
Öte yandan, başvuru formununda;
"Yusuf Öner, Ayşe Öner, Rıdvan Emre Öner ve Efes, birlikte Şirketin 250.000.-
ABD dolarının Türk Lirası karşılığı değerinde, her birinin nominal değeri 1
milyon Türk Lirası olan adi hisselerine sahip olacaklardır ve bu sermayenin
başlangıçta %50’sini, daha sonra ise %49’unu temsil edecektir.
Ocean, Şirketin 250.000.- ABD dolarının Türk Lirası karşılığı değerinde, her
birinin nominal değeri 1 milyon Türk Lirası olan adi hisselerine sahip olacaktır ve
bu sermayenin başlangıçta %50’sini temsil edecek, daha sonra ise bu oran
%51’e yükseltilecektir." ifadelerine yer verilmiştir.
İlgili sözleşmede hisse oranlarının ve bunu takiben şirketin genel kontrolüne
ilişkin bazı unsurların değişmesi öngörülmekle birlikte, dosya mevcudu bilgi ve
belgelerden, rekabet hukuku bakımından ortak kontrolün önemli unsurlarının
devam edeceği anlaşılmaktadır. Hissedarlar Sözleşmesi'nin, "Yönetim
Kurulunun Teşkili ve Kararları" başlığı taşıyan 10. maddesinde, şirketin bazı
01-44/436-114
4
önemli kararları ile iş planı ve bütçesinin 5/6 nitelikli çoğunluk olumlu oylarıyla
belirleneceği ifade edilmiştir. Yönetim Kurulu, 4 üye Ocean Overseas adına, 2
üye de Yusuf ÖNER ve grubu adına toplam 6 üyeden teşekkül edecektir. Bu
durumda şirketin önemli kararlarında diğer grubun da en azından bir üyesinin
olumlu oyunun alınmasının gerekmektedir. Böylece, şirket üzerinde şirketin
stratejik kararları açısından ortak kontrol devam edecektir.
H.2.1.2. Ortak Girişimin Bağımsız Bir İktisadi Varlık Olması
Bağımsız bir ekonomik varlıktan bahsedebilmek için söz konusu ortak girişimin
faaliyetlerini yürütmek üzere yeterli işgücüne ve mal varlığına sahip olması,
pazarda bağımsız bir sağlayıcı ve alıcı olarak davranması, faaliyetlerinin belli bir
süre ile sınırlı olmaması, rekabetçi davranışlarını kendi ekonomik menfaatlerine
göre özerk bir şekilde belirlemesi gerekmektedir.
Bir teşebbüsün bu niteliklere sahip olabilmesi için, 1997/1 sayılı Tebliğ'de
belirtildiği üzere, amaçlarını gerçekleştirebilecek yeterli işgücü ve finansal
kaynaklar ile maddi ve maddi olmayan varlıklara sahip olması bir gerekliliktir. Bu
çerçevede, söz konusu ortak girişimin şirket sermayesi olarak 500.000 A.B.D.
Doları taahhüd edilmesi, (şirketin kuruluş aşamasında tahhüt edilen sermayenin
tamamının ödenmesi kararlaştırılmıştır.) Ocean Overseas şirketlerinden Exel
Logistics Limited ile ticari marka hizmet markası lisansı anlaşması yapılması,
işyeri kiralanması, çeşitli hizmet sözleşmeleri ve yönetim danışmanlık hizmetleri
ile ilgili diğer sözleşmeler yapılması, kurulacak ortak girişimin varlığını
sürdürebilmesi için yeterlidir.
Başvuru konusu ortak girişim sözleşmesi ile Exel Nakliyat'ın herhangi bir süre
kısıtına tabi olmadan sürekli olarak varlık göstermesi, amaçları ve kuruluşu
itibarı ile nakliye hizmetlerinde diğer bağımsız teşebbüsler gibi tam işlevsel bir
teşebbüs olması düzenlenmiştir. Bu haliyle ortak girişim teşebbüsü, ilgili piyasa
da sadece taraflara değil, taraflar dışındaki diğer tüm müşterilere de hizmet
sunacaktır.
Bu çerçevede taraflar, Exel Nakliyat'ın amaçlarını gerçekleştirmek için gerekli
işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde, bağımsız bir iktisadi varlık olarak
ortaya çıkmasını öngörmektedirler.
H.2.1.3. Ortak Girişimin Rekabeti Sınırlayıcı Amacı veya Etkisinin Olmaması
Bir işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında ortak girişim olabilmesi için, taraflar
arasında veya taraflarla ortak girişim arasında rekabeti sınırlayıcı amacı veya
etkisinin olmaması gerekmektedir.
01-44/436-114
5
Bir ortak girişim anlaşması açısından rekabetçi davranışların eşgüdümü ile ilgili
olarak aşağıdaki haller söz konusu olabilir:
- ana teşebbüsler, tüm ticari aktivitelerini ortak girişime devrederlerse veya
belirli bir endüstriyel sektördeki tüm faaliyetlerinden çekilirlerse, bağımsız
teşebbüsler arası rekabetçi davranışların eşgüdüm olasılığı kalmamaktadır.
- Ortak girişimin bulunduğu pazarda ana şirketler aktif değillerse, veya tüm
işlerini ortak girişime devretmişler veya ana şirketlerden sadece biri ilgili
pazarda kalmışsa, eşgüdüm dışlanmış olmaktadır. Aynı durum, ortak girişim
pazarında ana şirketlerin önemsiz faaliyet hacmini korumasında da geçerlidir.
Bunun tam tersi yani, ana şirketlerin ortak girişimle aynı ürün ve coğrafi pazarda
önemli ticari faaliyetlerini korumaları durumunda ise rekabetçi davranışların
eşgüdüm ihtimali artmaktadır.
- Ana şirketler, komşu pazarlarda önemli bir varlığa sahiplerse, bu komşu
pazarlar ortak girişim pazarına göre daha büyük önem arzediyorsa; ortak
girişimin üst ya da alt pazarında bulunuyorlarsa veya genel bir ürünün çeşitli
segmentlerinde faaliyet gösteriyorlarsa rekabetçi davranışların eşgüdümü
kolaylaşmaktadır.
Ortak girişim işleminin taraflarından Ocean Overseas ilgili pazarda, sahip
olduğu MSAS Depolama Depolama ve Dağtım Hizmetleri A.Ş. (MSAS
Depolama) ve Exel Depolama ve Dağıtım Hizmetleri A.Ş. şirketleri aracılığıyla
dolaylı olarak faaliyet göstermektedir. Hissedarlar Sözleşmesi'nin diğer
taraflarından biri olan Efes Nakliyat ise ortak girişim oluşturulmasını takiben
nakliye işlerini ve varlıklarını ortak girişime (Exel Nakliyat'a) devredeceği
taahhüdünde bulunmaktadır. Sözleşmenin diğer tarafları Yusuf ÖNER, Ayşe
Aysel ÖNER ve Rıdvan Emre ÖNER bireysel olarak ortak girişim pazarında
faaliyet göstermemekle birlikte yönetici ya da ortağı oldukları şirketler itibarıyla
ilgili piyasada bulunmaktadırlar. Söz konusu teşebbüsler ilgili pazarda rekabeti
etkileyemeyecek kadar küçük piyasa payına sahiptir.
Ocean Overseas’in sahibi olduğu ve Hissedarlar Sözleşmesi'nin taraflarından
bir olan MSAS Depolama hava, deniz, kara ve demir yolu ile taşımacılık
yaparak bunlara ilişkin acentelik hizmetleri ve her türlü depolama hizmetlerini
gerçekleştirmektedir. Ortak girişim şirketinin faaliyet alanları dikkate alındığında,
iki şirketin faaliyetlerinin bazı ilgili pazarlarda kesiştiği görülmektedir. Ancak
yukarıda da belirtildiği gibi taraflardan birinin ortak girişimle aynı pazarda
bulunması rekabetçi davranışların koordinasyonu sonucunu doğurucu değildir.
Yukarda yer verilen değerlendirmeler çerçevesinde, taraflar arasında kurulması
öngörülen ortak girişimin 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2/c maddesi çerçevesinde
yoğunlaşma doğurucu olduğu kanaatine varılmıştır. Ancak ilgili işlemin aynı
01-44/436-114
6
Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem olabilmesi için aynı Tebliğ'in 1998/2 sayılı
Tebliğ ile değişik 4. maddesinin koşullarını sağlaması gerekmektedir.
Dosya mevcudu bilgilere göre, taraflardan Efes Nakliyatın 2000 yılı cirosu
yaklaşık 6.700.000.000.000 TL.'dir. İlgili pazardaki pazar payı ise % 2.8 olarak
bildirilmiştir. Ocean Overseas'ın bağlı kuruluşu MSAS Depolama'nın cirosu ise
yaklaşık 340.000.000.000 TL.'dir. Bu veriler dikkate alındığında ortak girişim
kurulmasına ilişkin işlemin Kurul'un iznine tabi olmadığı anlaşılmıştır.
H.2.2. Hissedarlar Sözleşmesi” ve “Rekabet Etmeme Sözleşmesi” ile
Eklerinin Değerlendirilmesi
H.2.2.1. Hissedarlar Sözleşmesi
Hissedarlar Sözleşmesi'nin 12. maddesinde, "Taraflar, Şirketle ve Bağlı
Kuruluşlarıyla ya da işbu Sözleşmenin taraflarından biriyle ilgili olarak
edinebilecekleri Gizli Bilgileri gizli tutmak (ve çalışanlarının, aracılarının, Bağlı
Kuruluşlarının ve bu Bağlı Kuruluşların çalışanlarının ve aracılarının bu bilgileri
gizli tutmasını sağlamak) için daima azami gayreti gösterecekler ve bu gibi
bilgileri işbu Sözleşmenin süresi boyunca ve bu sürenin bitimini izleyen 3 yıllık
dönemde kullanmayacak veya ifşa etmeyeceklerdir…" hükmü yer almaktadır.
Şirkete ya da taraflara ilişkin elde edilen bazı bilgilerin gizli tutulması
yükümlülüğünün sözleşme süresini aşması ortak girişimin yürütülmesi için
gerekli ve makul bir kısıtlama değildir. Esasen, Hissedarlar Sözleşmesi'ne
ancak anılan yükümlülüğün sözleşme süresiyle sınırlandırılması halinde menfi
tespit belgesi verilebilecektir.
H.2.2.2. Rekabet Etmeme Sözleşmesi
Hissedarlar Sözleşmesi'nin eki olarak akdedilen Rekabet Etmeme
Sözleşmesi'nde taraflar kurulması planlanan ortak girişimin amacına ulaşması
için doğrudan ya da dolaylı olarak ortak girişim ile aynı pazarda faaliyet
göstermeme diğer bir deyişle rekabet etmeme taahhüdünde bulunmaktadırlar.
Anılan sözleşmede yer alan rekabet kısıtlamalarının yan kısıtlama olarak
değerlendirilebilmesi için;
- sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olması,
- sınırlama yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve yoğunlaşmanın yürütülmesi için
zorunlu olması,
- aynı amaçlara daha az bir kısıtlama ile ulaşılamayacak olması,
01-44/436-114
7
gerekmektedir.
Ancak, Rekabet Etmeme Sözleşmesi'nin 6. maddesinde; "Bu madde hükümleri
açısından, “MSAS Depolama” terimi, söz konusu şirketin bütün kanuni
haleflerini ve söz konusu şirketin işini devralan başka herhangi bir tüzel kişiyi de
kapsar" denilmektedir. Bu çerçevede MSAS Depolama'nın üstlendiği rekabet
yasağı sözleşme ile doğrudan ilgili olmayan üçüncü kişileri de kapsamaktadır.
Dolayısıyla, söz konusu rekabet kısıtlaması ortak girişimin yürütülmesi için
zorunlu olmaktan çıkmaktadır.
Getirilen rekabet yasağı, süresi itibarıyla da sakınca taşımaktadır. Rekabet
yasağı, ortak girişim sözleşmesinin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren 3 (üç) yılı
aşmaması ve kontrolün paylaşımının bu süre içinde sona ermesi halinde
geçerliliğini kaybetmesi koşullarıyla ortak girişim işleminin zorunlu ve
tamamlayıcı bir parçası olarak değerlendirilebilir.
Başvuru konusu sözleşmede rekabet yasağına ilişkin herhangi bir süre kısıtı
getirilmemiş, genel bir ifadeyle, bu kısıtlamanın tarafların ortak girişimdeki
ortaklığının devam ettiği süre için geçerli olacağı belirtilmiştir. Düzenlemenin bu
haliyle, rekabet ortak girişimin kurulabilmesi için zorunlu olandan daha uzun bir
süre için kısıtlanabileceğinden, rekabet yasağı ile ulaşılmak istenilen amaç
aşılmaktadır.
Bu nedenle, Rekabet Etmeme Sözleşmesi'ne menfi tespit belgesi verilmesi
rekabet yasağı süresinin 3 (üç) yılı aşmayacak ve taraflarca kontrolun
paylaşıldığı süre ile sınırlı olacak şekilde düzenlenmesi halinde mümkün
olacaktır.
İ- SONUÇ
Yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmelerin ışığında;
1) Exel Uluslararası Nakliyat A.Ş. ticari ünvanlı bir ortak girişim şirketi
kurulmasını öngören Hissedarlar Sözleşmesi, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi
bakımından birleşme/devralma sayılan hallerden (c) bendinde açıklanan türden
bir ortak girişim oluşturmakla beraber, bu işlem sonucunda aynı Tebliğ’in 1998/2
sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde belirlenen eşiklerin gerek pazar payı
gerek ciro itibarıyla aşılmadığı anlaşıldığından, bildirim konusu ortak girişim
işleminin Kurul'un iznine tabi olmadığına;
01-44/436-114
8
2) Ortak girişim izne tabi bir yoğunlaşma işlemi olmamakla birlikte, Hissedarlar
Sözleşmesi'nin rekabet kısıtlaması getirmesi ve Rekabet Etmeme
Sözleşmesi'nde yer alan yükümlülüklerin MSAS Depolama ve Dağtım
Hizmetleri A.Ş.’nin kanuni halefleri veya devralanlar da dahil üçüncü kişileri de
kapsaması ve tarafların ortak girişimde hissedar kaldıkları sürece geçerli olması
sebebiyle, ilgili yasakların ortak girişimin yürütülmesi için zorunlu ve doğrudan
ilgili olma sınırlarını aştığına ve dolayısıyla bu halde “yan sınırlama” olarak
kabul edilemeyeceğine;
3) Ayrıca, taraflara ve ortak girişime ilişkin değerli ticari sırların saklanmasına
dair yükümlülüklerin sözleşme bitiminden sonra da geçerli olması koşulunun da
ortak girişimin yürütülmesi için “zorunlu olma” kriterini sağlamadığına;
4) Yukarda belirtilen nedenlerden dolayı taraflara getirilen rekabet yasaklarının,
ortak girişim sözleşmesinin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren 3 (üç) yılı
geçmemesi ve bu durumun ortak girişimde kontrolün paylaşıldığı sürece geçerli
olması ve ayrıca “Rekabet Etmeme Sözleşmesi”nin 6. maddesiyle getirilen ve
MSAS Depolama ve Dağtım A.Ş.’nin kanuni haleflerini ve devralacak üçüncü
kişilerin pazar davranışlarını doğrudan etkileyebilecek düzenlemelerin
değiştirilmesi ve Hissedarlar Sözleşmesinin 12. maddesi ile getirilen gizli
bilgilerin saklanmasına ilişkin yükümlülüklerin de sözleşme süresince geçerli
olması koşuluyla, ilgili “Ortak Girişim Anlaşması” ve bunun eki olan “Rekabet
Etmeme Anlaşması”na menfi tespit belgesi verilmesine;
5) a- Bu koşulların yerine getirilmesi için kararın tebliğinden itibaren ilgili
taraflara 60 gün süre verilmesine ve öngörülen düzeltmelerin yapıldığına dair
belgelerin bu süre içerisinde Kurum'a sunulmasına;
b- Aksi takdirde 4054 sayılı Kanun’un 56. maddesi uyarınca sözleşmelerin
geçersiz olacağının, Kurul'ca öngörülen düzeltmeler yapılmadan uygulamaya
devam edilmesi halinde haklarında soruşturma açılacağının ve aynı Kanun’un
16. ve 17. maddeleri uyarınca işlem yapılacağının ilgili taraflara bildirilmesine;
6) Ortak girişime ilişkin mevcut durumda öngörülen ortak kontrolün sonradan
tek tarafın kontrolüne dönüşmesi halinde veya ortak kontrolün şirketin önemli
kararlarının verilmesinde değişime uğraması halinde,”Hissedarlar Sözleşmesi”
ile eki olan “Rekabet Etmeme Sözleşmesi”ne verilen menfi tespitin kapsamı
01-44/436-114
9
dışına çıkılacağının ve bu durumda konunun 4054 sayılı Kanun açısından
tekrar incelenmesinin gerekebileceğinin ilgili taraflara duyurulmasına;
OYÇOKLUĞU ile karar verilmiştir.
01-44/436-114
10
KARŞI OY GEREKÇESİ
Kararda, Hissedarlık Sözleşmesi’nin 12. maddesindeki gizli bilgilerin
sözleşme süresi ve bu sürenin bitimini izleyen 3 yıllık bir süre itibariyle gizli
tutulması yükümlülüğünün, ortak girişimin yürütülmesi için zorunlu olma kriterini
sağlamadığı gerekçesiyle sadece sözleşme süresince geçerli olması gerektiği
sonucuna varılmışsa da; bunun aksini, yani sözleşme süresinin bitiminden
sonra da bu gizliliğin devamının ortak girişimin kurulması için zorunlu bir kriter
veya bir yan sınırlama olduğunu söylemek de mümkündür. Bu, kurulacak ortak
girişimin niteliği ile faaliyeti ve ortakların katkıları doğrultusunda ve gizlilik
yükümlülüğünün sınırları çerçevesinde tartışılabilecek bir husustur.
Bu doğrultuda, dosya konusu ortak girişimin faaliyet konusu itibariyle ve
ayrıca sözleşmedeki gizlilik maddesinde bazı istisnalar getirilmesi gözönüne
alındığında anılan maddede herhangi bir değişiklik yapılmasına gerek olmadığı
düşüncesiyle Rekabet Kurulu’nun 18.9.2001 tarih ve 01-44/436-114 sayılı
kararının sonuç bölümünün 3. bendinde sayın çoğunluğun görüşüne
katılmıyorum.
R. Müfit SONBAY
Kurul Üyesi
Full & Egal Universal Law Academy