1 REKABET KURUMU
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2002-3-15 (Devralma)
Karar Sayısı : 02-14/150-66
Karar Tarihi : 12.3.2002
A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
II. Başkan : Dr. Kemal Erol
Üyeler : İsmet CANTÜRK, Necdet KARACEHENNEM, A. Ersan GÖKMEN,
R. Müfit SONBAY, Murat GENCER, Mustafa Parlak, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ,
Rıfkı ÜNAL.
B- RAPORTÖRLER: Kürşat ÜNLÜSOY, Onur Yelda YÜKSEL
C- BİLDİRİMDE BULUNAN: Fruko Meşrubat Sanayi A.Ş.
Temsilcisi: Fatoş Kılıç
Pepsi-Cola Servis Dağıtım A.Ş.
Temsilcisi: Fatoş Kılıç
Constar Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş.
Temsilcisi: Fatoş Kılıç
Büyükdere Cad. Beytem Plaza Kat: 5 Şişli / İstanbul
D- TARAFLAR: Tamek Holding A.Ş.
Nispetiye Mah. Hakkı Şehit Han Sk. No:35 2.Ulus
80620 Beşiktaş / İstanbul
M.Melih SİPAHİOĞLU
Adalı Fettah Sk. No:3 Arnavutköy/ İstanbul
Güngör SİPAHİOĞLU
Adalı Fettah Sk. No:3 Arnavutköy / İstanbul
M.Asım ŞENGÖR
Ekin Sk. Adilbey Apt. No:2 Yeşilyurt / İstanbul
G.Güler ŞENGÖR
Ekin Sk. Adilbey Apt. No:2 Yeşilyurt / İstanbul
A.M. Celal ŞENGÖR
Doğanbağ Yolu Selvili Yol No:1/1 Anadoluhisarı / İstanbul
Oya ŞENGÖR
Doğanbağ Yolu Selvili Yol No:1/1 Anadoluhisarı / İstanbul
Haluk TAŞLIKLIOĞLU
Baharistan Sk. N:3 Yeşilköy / İstanbul
İ.Meral TAŞLIKLIOĞLU
Baharistan Sk. N:3 Yeşilköy / İstanbul
Pepsi Bottling Group, Inc.
Avenida De Los Olmos 2 01013 Vitoria SPAİN
2 REKABET KURUMU
E- DOSYA KONUSU: Tamek Holding A.Ş.'nin Fruko Meşrubat Sanayi A.Ş.,
Pepsi Cola Servis ve Dağıtım A.Ş. ve Constar Ambalaj ve Sanayi ve Ticaret A.Ş.
bünyesinde sahip olduğu hisselerinin Pepsi Bottling Group, Inc. iştirakleri
tarafından devralınması işlemine ve bu işlem dolayısıyla Fruko Meşrubat
Sanayi A.Ş.'nin Fruko Meşrubat Pazarlama ve Ticaret A.Ş. ile Mekta Pazarlama
ve Ticaret A.Ş.'de sahip olduğu hisselerinin de anılan grubun iştirakleri
tarafından devralınmasına ilişkin izin talebi.
F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 13.2.2002 tarih ve 772 sayı 15.2.2002
tarih ve 812 sayı ve 4.3.2002 tarih, 989 ve 1019 sayı ile giren bildirimler üzerine
4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi uyarınca yapılan
inceleme sonucu düzenlenen 8.3.2002 tarih ve 2002-3-15/Ö.İ.-02-KÜ sayılı
Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu 11.03.2002 tarih, REK.0.07.00.00/8 sayılı
Başkanlık önergesi ile 02-14 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.
G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda;
- Tamek Holding A.Ş.’nin Constar Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. bünyesinde sahip
olduğu hisselerinin Pepsi Bottling Group, Inc. iştirakleri tarafından devralınmasının,
Constar Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin kontrol unsurunda herhangi bir değişiklik
olmaması nedeniyle 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” anlamında bir devralma olmadığı,
- Tamek Holding A.Ş.’nin Fruko Meşrubat Sanayii A.Ş. ve Pepsi-Cola Servis ve
Dağıtım A.Ş. bünyesinde sahip olduğu hisselerinin Pepsi Bottling Group, Inc
iştirakleri tarafından devralınması işleminin devralma taraflarının ilgili ürün
pazarlarındaki ciro ve paylarının toplamı yönüyle, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesi
kapsamında bildirime tabi olduğu, ancak söz konusu devralma işlemi ve bu işlem
dolayısıyla Fruko Meşrubat Sanayii A.Ş.’nin Fruko Meşrubat Pazarlama ve Ticaret
A.Ş. ile Mekta Ticaret A.Ş.’de sahip olduğu hisselerinin de anılan grubun iştirakleri
tarafından devralınması sonucunda bir hakim durum yaratılmasının veya var olan bir
hakim durumun güçlendirilerek rekabetin önemli ölçüde sınırlandırılmasının söz
konusu olmaması nedeniyle, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde bildirim
konusu işleme izin verilmesi gerektiği,
- “Hisse Satın Alma Anlaşması”nın 4.2. maddesinde satıcılara getirilen rekabet
yasağının hem süre, hem de kapsamı bakımından makul ve zorunlu olandan daha
fazla oranda rekabeti sınırladığı, bu nedenle söz konusu yasaklamanın yan
sınırlama olarak kabul edilerek, bu yasaklamaya devralma işlemiyle birlikte izin
verilebilmesi için;
a- ilgili maddenin satıcıların doğrudan ya da dolaylı olarak kontrol etmeksizin sadece
yatırım amacıyla rakip teşebbüslere ortak olmalarını ve bu teşebbüslerin hisselerini
almalarını engellemeyecek şekilde düzenlenmesi gerektiği,
b- ilgili rekabet yasağının süresinin üç yıl ile sınırlandırılmasının uygun olacağı,
- a ve b maddelerinde yer verilen değişikliklerin yapılmaması halinde “Hisse Satın
Alma Anlaşması”nın 4.2. maddesinde yer alan rekabet yasağının Kanun’un 4.
maddesi kapsamında rekabet ihlali olarak değerlendirilmesi gerektiği ve söz konusu
3 REKABET KURUMU
rekabet ihlalinin gerekli olandan daha fazla rekabeti sınırlayıcı olması nedeniyle
Kanun’un 5. maddesi uyarınca bireysel muafiyet alamayacağı,
ifade edilmektedir.
H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
1. İlgili Pazar
Ürün Pazarı: Devralma işlemine konu ürün ve hizmetler göz önünde bulundurularak,
ilgili ürün pazarı alkolsüz gazlı içecekler üretim ve dağıtım pazarı olarak
belirlenmiştir.
Coğrafi Pazar : Devralma işlemine konu ürünlerin satış ve dağıtımının ülke genelinde
gerçekleştirilmesi dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti olarak
tespit edilmiştir.
2. Taraflar
2.1. Pepsi Bottling Group, İnc.
Pepsi Bottling Group, İnc. (PBG), Pepsi-Cola Grubu’na bağlı olarak yurt
dışında faaliyet gösteren şirketin hisselerinin % 60’ı halka açık, % 40’ı ise Pepsico,
Inc.’ye ait bulunmaktadır. Pepsi Cola Grubu’nun kontrolünde bulunan ve birçok
yavru şirkete sahip olan PBG temel olarak alkolsüz gazlı içecek pazarında faaliyet
göstermektedir. PBG’nin Türkiye’de doğrudan herhangi bir ticari faaliyeti
bulunmamaktadır.
PBG devralma işlemini kontrolüne sahip olduğu 20 adet yavru şirketi
aracılığıyla gerçekleştirecektir. Bu şirketler şunlardır:
- Jatabe Inversiones, S.L.,
- Abechuco Inversiones, S.L.,
- Beimiguel Inversiones, S.L.,
- Canguro Rojo Inversiones, S.L.,
- Manurga Inversiones, S.L.,
- Nadamas Inversiones, S.L.,
- Jugodesalud Inversiones, S.L.,
- Alikate Inversiones, S.L.,
- Stepplan Inversiones, S.L.,
- Rasines Inversiones, S.L.,
- Gatika Inversiones, S.L.,
- Aquafina Inversiones, S.L.,
- Mountain Dew Inversiones, S.L.,
- Rebujito Inversiones, S.L.,
- Lorencito Inversiones, S.L.,
- Enfolg Inversiones, S.L.,
- Miglioni Inversiones, S.L.,
- Wesellsoda Inversiones, S.L.,
- Ronkas Inversiones, S.L.,
- Greip Inversiones, S.L.
4 REKABET KURUMU
Anılan şirketlerin hisselerinin tamamı PBG’nin hisselerinin tamamına sahip
olduğu PBG Holdings De Espana Etve, S.A.’ya aittir.
2. 2. Fruko Meşrubat Sanayii A.Ş.
Fruko Meşrubat Sanayii A.Ş. (FMS), Tamek Holding A.Ş. şirketlerinden biridir.
Şirket; başlıca Fruko, Pepsi, Seven Up, Tamek, Yedigün markalı alkolsüz içeceklerin
üretimine yönelik faaliyetlerde bulunmaktadır.
FMS imal ettiği ürünleri hisselerinin % 99.9’una sahip olduğu Fruko Meşrubat
Pazarlama ve Ticaret A.Ş. (FMP)’ye satmaktadır. FMP ise, bu ürünlerin dağıtım ve
pazarlama hizmetlerini yerine getirmektedir. FMS’ye bağlı şirketlerden diğeri ise
Mekta Ticaret A.Ş. (Mekta)’dir. Hisselerinin % 94’ü FMS’ye ait olan Mekta, dağıtım
ve pazarlama aşamasında FMP’ye yardımcı olmakta ve kendi bünyesinde yer alan
işçileri FMP için çalıştırmaktadır.
Şirketin ortaklık yapısı Tablo-1'de gösterilmiştir.
Tablo-1. Fruko Meşrubat Sanayii A.Ş.'nin ortaklık yapısı
Pay Sahibinin Adı/Unvanı Pay Tutarı
(TL)
Pay Oranı
(%)
Tamek Holding A.Ş. 3,920,077,445,000 73.473649
M. Melih SİPAHİOĞLU 24,817,700,000 0.465156
Güngör SİPAHİOĞLU 25,501,720,000 0.477976
Nilgün DELİKAN 11,434,335,000 0.214313
Selda GOCAY 11,434,335,000 0.214313
Sema KIZIL 11,434,330,000 0.214313
M. Asım ŞENGÖR 35,969,285,000 0.674169
G. Güler ŞENGÖR 94,272,505,000 1.766941
A. M. Celal ŞENGÖR 6,257,980,000 0.117293
Oya ŞENGÖR 6,257,980,000 0.117293
Haluk TAŞLIKLIOĞLU 6,257,980,000 0.117293
İ. Meral TAŞLIKLIOĞLU 6,257,980,000 0.117293
Pepsi Co. Investments Europe B.V. 1,175,377,940,000 22.030000
Toplam 5,335,351,515,000 100.000000
Şirket Yönetim Kurulu M. Melih SİPAHİOĞLU (Yönetim Kurulu Başkanı),
Güngör SİPAHİOĞLU (Yönetim Kurulu Başkan Vekili), İlhan KÖSEOĞLU, Robert H.
MURPHY, S. Berat AKERMAN, Mark WHELESS ve Richard DELANEY 'den
oluşmaktadır.
2.3. Pepsi-Cola Servis ve Dağıtım A.Ş.
Pepsi-Cola Servis ve Dağıtım A.Ş. (PSD), FMS’nin ürettiği Pepsi-Cola
ürünlerinden makinelerde kullanılanların servis ve dağıtımı alanında faaliyet
göstermektedir.
PSD temel olarak “yerinde tüketim” kanalında hizmet vermek üzere
kurulmuştur. “Musluklu Meşrubat Makinası” olarak bilinen “Dispens Makinası” ve
“Meşrubat Otomatı” olarak anılan “Vending Makinası” yatırımlarına ağırlık veren
5 REKABET KURUMU
şirket; restaurant, otel, café, çay bahçesi, okul, hastane ve benzeri satış noktalarına
bu makinalar aracılığıyla satış yapmaktadır.
Şirketin ortaklık yapısına Tablo-2'de yer verilmiştir.
Tablo-2. Pepsi-Cola Servis ve Dağıtım A.Ş.'nin ortaklık yapısı
Pay Sahibinin Adı/Unvanı Pay Tutarı
(TL)
Pay Oranı
(%)
Seven-Up Nederland B.V. 442,000,000,000 50
Tamek Holding A.Ş. 406,640,000,000 46
M. Melih SİPAHİOĞLU 8,840,000,000 1
Güngör SİPAHİOĞLU 8,840,000,000 1
M. Asım ŞENGÖR 8,840,000,000 1
A. Güler ŞENGÖR 8,840,000,000 1
Toplam 884,000,000,000 100
Seven-Up Nederland B.V., Pepsi-Cola Grubu’nun. Kontrolündedir.
Şirket Yönetim Kurulu; Albert Ange MANZONE (Yönetim Kurulu Başkanı),
İlhan KÖSEOĞLU (Yönetim Kurulu Başkan Vekili), Nejat SELKAN, A. Levent
YÜKSEL, Robert H. MURPHY ve Ahmet Oktay EĞDİRİCİ'den oluşmaktadır.
2. 4. Constar Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş.
Constar Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Constar), her türlü plastik ambalaj
malzemesinin üretim, satış ve dağıtımını gerçekleştirmek üzere kurulan ve Crown
Cork Nederland B.V.’nin kontrolünde olan bir şirkettir. Crown Cork Nederland B.V.
bildirim konusu devralma taraflarından bağımsız olarak metal işleri alanında faaliyet
gösteren ve hisselerinin tamamına Carnaud Metalbox N.V.’nin sahip olduğu bir
teşebbüstür.
Constar, FMS’nin ürettiği alkolsüz içeceklerin ambalaj ve paketlemesinde
kullanılan bazı ürünlerin imalatını yaparak bu ürünleri FMS’ye sağlamaktadır.
Şirketin ortaklık yapısına Tablo-3'de yer verilmiştir.
Tablo-3. Constar Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş.'nin ortaklık yapısı
Pay Sahibinin Adı/Unvanı Pay Tutarı
(TL)
Pay Oranı
(%)
Crown Cork Nederland B.V. 258,500,000,000 55.00
Tamek Holding A.Ş. 112,800,000,000 24.00
M. Melih SİPAHİOĞLU 1,363,000,000 0.29
Güngör SİPAHİOĞLU 1,363,000,000 0.29
M. Asım ŞENGÖR 987,000,000 0.21
G. Güler ŞENGÖR 987,000,000 0.21
Seven-Up Nederland B.V. 94,000,000,000 20.00
Toplam 100.00
6 REKABET KURUMU
Şirket Yönetim Kurulu; David POWELL (Yönetim Kurulu Başkanı), John P.
KULESA (Yönetim Kurulu Başkan Vekili), Albert Ange MANZONE ve Ünal
BİNERER'den oluşmaktadır.
3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
4054 sayılı Kanun'un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
Tebliğ'in 2. maddesinin (b) bendinde "Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir
teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da
kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol
etmesi" birleşme veya devralma nitelendirilecek hallerden biri olarak sayılmaktadır.
Bu çerçevede Rekabet Hukuku anlamında bir devralmadan bahsedilebilmesi
için devralınan teşebbüslerin kontrolünde bir değişikliğin ortaya çıkması
gerekmektedir. Bildirim konusu hisse devirleri sonrasında FMS ve PSD'nin kontrolü
Pepsi-Cola Grubu'na geçerken, halihazırda Constar'ın toplam hisselerinin %55' ine
sahip olan ve Pepsi Cola ile Tamek Gruplarından bağımsız olarak faaliyet gösteren
Crown Cork B.V.'nin, Constar üzerindeki kontrolünde bir değişiklik olmamaktadır. Bu
çerçevede Tamek Grubu'nun Constar bünyesinde sahip olduğu hisselerinin PBG
iştiraklerine devrinin ilgili şirketin kontrolünde bir değişikliğe yol açmaması nedeniyle
1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında devralma olmadığı; buna karşılık FMS ve PSD'ye
ilişkin hisse devirlerinin kontrol unsurundaki değişiklik nedeniyle anılan Tebliğ
kapsamında bir devralma olduğu anlaşılmıştır.
Pepsi-Cola Grubu’nun ve dolayısıyla PBG’nin alkolsüz gazlı içeceklerin üretim
ve dağıtımına ilişkin Türkiye’deki faaliyetleri FMS ve PSD ile sınırlıdır. FMS’nin
alkolsüz gazlı içecek üretim pazarındaki 2001 yılına ilişkin cirosu
……………………… TL tutarında ve tahmini pazar payı % ….. oranındadır. Alkolsüz
gazlı içeceklerin dağıtım hizmetleri pazarında ise; PSD’nin 2001 yılına ilişkin cirosu
…………………………. TL, FMS’ye bağlı olan FMP’nin aynı yıla ilişkin cirosu
………………………. TL tutarındadır. Dolayısıyla devralmaya taraf olan
teşebbüslerin bu pazara ilişkin toplam ciroları ……………………… TL olarak
gerçekleşmiştir. PSD ve FMP’nin alkolsüz gazlı içecek dağıtım pazarına ilişkin pazar
payının FMS’den bu şirketlere yapılan satışlara bağlı olması nedeniyle devralmaya
taraf teşebbüslerin bu pazardaki payları da yaklaşık % …..'dir.
Bu bilgilerden hareketle devralmaya taraf teşebbüslerin ilgili pazardaki payları
ve ciroları toplamının 1997/1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4.
maddesinde öngörülen eşikleri aşması nedeniyle, bildirim konusu devralma işlemi
Rekabet Kurulu'nun iznine tabidir.
Yukarıda ifade edildiği üzere, Pepsi-Cola Grubu’nun ilgili pazarlarda FMS ve
PSD aracılığıyla yürütülenlerden başka herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bu
nedenle devralma işleminin, adı geçen şirketlerin kontrolünde meydana getirdiği
değişiklik dışında pazara yansıyan bir yoğunlaşma etkisinin bulunmadığı, dolayısıyla
devralma işlemi ile bir hakim durum yaratılarak ya da var olan bir hakim durumun
güçlendirilerek rekabetin önemli ölçüde sınırlandırılmasının söz konusu olmadığı
anlaşılmıştır. Bu çerçevede 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi gereğince bildirim
konusu devralma işlemine izin verilmesi kanaatine ulaşılmıştır.
7 REKABET KURUMU
Bildirim konusu "Hisse Satın Alma Anlaşması"nın "Rekabet Yasağı" başlıklı
4.2. maddesinde, kapanış tarihinden başlayan beş yıllık süre içinde satıcıların
(Tamek Holding A.Ş., M. Melih Sipahioğlu, Güngör Sipahioğlu, M. Asım Şengör, G.
Güler Şengör, M Celal Şengör, Oya Şengör, Haluk Taşlıklıoğlu, İ. Meral
Taşlıklıoğlu), alıcıların temsilcisinin ön yazılı izin veya onayını almaksızın Türkiye
Cumhuriyeti'nde gazlı meşrubatların imalatı, pazarlaması, toptan satışı ya da
dağıtımı ile iştigal etmeyecekleri, bu işlerle iştigal eden herhangi bir gerçek ya da
tüzel şahsın ortağı bulunmayacakları, ya da bu şahısların özvarlıklarını temsil eden
araçlara sahip olmayacakları hükme bağlanmıştır.
Devralma işleminden ayrı ele alındığında, 4054 sayılı Kanun'un 4. maddesi
kapsamında bulunan rekabet yasağına ilişkin bu hüküm, alıcıların devraldıkları
maddi ve gayri maddi varlıkların değerinden tam olarak yararlanmalarını
sağladığından, devralma işlemiyle doğrudan ilgili ve gereklidir. Bu bakımdan
devralma işleminin yan sınırlaması olarak nitelendirilebilecek ilgili rekabet yasağı
yan sınırlamalarda orantılılık ilkesi çerçevesinde değerlendirildiğinde, bu yasağın
sadece devre konu ürün ve hizmetler ile bu ürün ve hizmetlerin sunulduğu coğrafi
alanı kapsadığı, bu yönüyle gerekenden fazla bir sınırlama içermediği görülmektedir.
Ancak ilgili rekabet yasağı ile satıcıların rakip teşebbüslere ortak olmalarının
ve bu teşebbüslerden hisse alımlarının bu rakip teşebbüslerin hisselerinin
belirlenmiş bazı borsalarda işlem görmesi ve alınacak hisse tutarının %1' lik bir oranı
aşmaması şartlarına bağlanması yan sınırlamalarda orantılılık ilkesi uyarınca
gerekenden fazla sınırlama içermektedir. Satıcıların doğrudan ya da dolaylı olarak
kontrolünü elde etmeleri sonucunu doğurmayacak şekilde rakip teşebbüslerin
hisselerini yatırım amacıyla almalarının yasaklanmaması gerektiğinden, ilgili rekabet
yasağı bu doğrultuda yeniden düzenlenmelidir.
Satıcılara getirilen rekabet yasağı süresinin, kesin bir kural olmamakla birlikte,
ticari itibarın devredildiği işlemlerde iki yıl, ticari itibarla birlikte know-how devrinin de
gerçekleştirildiği işlemlerde ise üç yıl olması gerekmektedir. Bildirim konusu
devralma işlemi, bu işlem ile ticari markaların, servis işaretlerinin, ticari isimlerin
yanısıra, distribütör listelerinin ve distribütörler ile yapılmış sözleşmelerin de
devredilmesi nedeniyle, ticari itibar devrini içermektedir. Diğer yandan bildirim
konusu işlemle, Pepsi Cola ve Seven Up markalarıyla üretilen ürünler için geçerli
olmasa da, Fruko ve Yedigün markalı içecekler bakımından teknik know-how devri
ile hisseleri devredilen şirketlerin Türkiye pazarında ilgili ürünlerin dağıtım ve
pazarlamasında sahip oldukları bilgi ve tecrübelerinden oluşan know-how devri de
gerçekleşmektedir. Ancak "Hisse Satın Alma Anlaşması" ile rekabet yasağı süresi
beş yıl olarak öngörülmüştür. İlgili ürün pazarı marka imajı ve bağımlılığının ön
planda olduğu, bu bağlamda belli bir müşteri kitlesi oluşturmada ürünleri üreten ve
dağıtan firmalardan çok, markaların ve markaların bilinirliğinin önemli olduğu bir
nitelik göstermektedir. Alıcılar, ürün portföylerinde uluslararası düzeyde en çok
tanınan markalardan biri sayılan ve belli bir müşteri kitlesine sahip "Pepsi" markasını
bulundurmanın rekabetçi avantajına sahip olduklarından, satıcıların alıcılar ile
rekabet etmeleri kolay görünmemektedir. Bu çerçevede satıcılara 3 yıldan daha uzun
süreli rekabet yasağı getirilmesinin gerekli olmadığı kanaatine varıldığından, ilgili
rekabet yasağının süresi 3 yıl ile sınırlandırılmalıdır.
8 REKABET KURUMU
"Hisse Satın Alma Anlaşması"nın rekabet yasağına ilişkin 4.2. maddesinin,
yukarıda açıklanan şekilde düzenlenmemesi halinde, 4054 sayılı Kanun’un 4.
maddesi kapsamında rekabet ihlali olarak değerlendirilmesi gerekecektir. Bildirim
Formu’nun 6.1. maddesinde ise devralma işlemine izin verilmemesi halinde bu
işleme bireysel muafiyet tanınması talep edilmektedir. Ancak, “Hisse Satın Alma
Anlaşması” ile getirilen rekabet yasağının Kanun’un muafiyet tanınmasına ilişkin
koşulları düzenleyen 5. maddesinde öngörülen “rekabetin zorunlu olandan fazla
sınırlanmaması” koşulunu karşılamaması nedeniyle, bu anlaşmaya bireysel muafiyet
tanınmasının mümkün değildir.
İ- SONUÇ
Yukarıda yer verilen açıklama ve değerlendirmeler çerçevesinde;
- Tamek Holding A.Ş.’nin Constar Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. bünyesinde sahip
olduğu hisselerinin Pepsi Bottling Group, Inc iştirakleri tarafından devralınmasının
Constar Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin kontrol unsurunda herhangi bir değişiklik
olmaması nedeniyle 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” anlamında bir devralma olmadığına,
- Tamek Holding A.Ş.’nin Fruko Meşrubat Sanayii A.Ş. ve Pepsi-Cola Servis ve
Dağıtım A.Ş. bünyesinde sahip olduğu hisselerinin Pepsi Bottling Group, Inc
iştirakleri tarafından devralınması işleminin devralma taraflarının ilgili ürün
pazarlarındaki ciro ve paylarının toplamı yönüyle, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesi
kapsamında bildirime tabi olduğu, ancak söz konusu devralma işlemi ve bu işlem
dolayısıyla Fruko Meşrubat Sanayii A.Ş.’nin Fruko Meşrubat Pazarlama ve Ticaret
A.Ş. ile Mekta Ticaret A.Ş.’de sahip olduğu hisselerinin de anılan grubun iştirakleri
tarafından devralınması sonucunda bir hakim durum yaratılmasının veya var olan bir
hakim durumun güçlendirilerek rekabetin önemli ölçüde sınırlandırılmasının söz
konusu olmaması nedeniyle, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde bildirim
konusu işleme izin verilmesi gerektiğine,
- “Hisse Satın Alma Anlaşması”nın 4.2. maddesinde satıcılara getirilen rekabet
yasağının hem süre, hem de kapsamı bakımından makul ve zorunlu olandan daha
fazla oranda rekabeti sınırladığı, bu nedenle söz konusu yasaklamanın yan
sınırlama olarak kabul edilerek, bu yasaklamaya devralma işlemiyle birlikte izin
verilebilmesi için;
a- ilgili maddenin satıcıların doğrudan ya da dolaylı olarak kontrol etmeksizin sadece
yatırım amacıyla rakip teşebbüslere ortak olmalarını ve bu teşebbüslerin hisselerini
almalarını engellemeyecek şekilde düzenlenmesine,
b- ilgili rekabet yasağının süresinin üç yıl ile sınırlandırılmasına,
- a ve b maddelerinde yer verilen değişikliklerin yapılmaması halinde, “Hisse Satın
Alma Anlaşması”nın 4.2. maddesinde yer alan rekabet yasağının Kanun’un 4.
maddesi kapsamında rekabet ihlali olarak değerlendirilmesi gerektiğine ve söz
konusu rekabet ihlalinin gerekli olandan daha fazla rekabeti sınırlayıcı olması
nedeniyle Kanun’un 5. maddesi uyarınca bireysel muafiyet alamayacağına,
OY BİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy