1 REKABET KURUMU
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2002-4-58 (Devralma)
Karar Sayısı : 02-26/268-107
Karar Tarihi : 30.4.2002
A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. M. Tamer MÜFTÜOĞLU
Üyeler : Dr. Kemal EROL, İsmet CANTÜRK, Nejdet KARACEHENNEM,
A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR, Murat GENCER,
Mustafa PARLAK, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL
B- RAPORTÖRLER : Serpil ÇINAROĞLU, M. Haluk ARI
C- BİLDİRİMDE BULUNAN: Griffin Endeavour III S.a.r.l.
Temsilcisi: Av. Pınar P. ERYÜREKLİ
B. Giz Plaza Meydan Sk. No:28 Kat:10
80670 Maslak/İstanbul
D- TARAFLAR: - Griffin Endeavour III S.a.r.l.
L-2763 Luxembourg 38-40 Rue Sainte Zithe LUKSEMBURG
- SairLines
Hirschengraben 84 8001 Zürih/İSVİÇRE
E- DOSYA KONUSU: SairLines, SairGroup ve Swissair Schweizeriche
Luftverkehr-Aktiengesellschaft (Swissair) ile GRIFFIN Endeavour III S.a.r.l.
(GRIFFIN) arasında imzalanan Hisse ve Borç Devri Anlaşması uyarınca,
hisselerinin %100'ü SairLines'a ait olan Gate Gourmet Holding AG (GGH)'nin
tüm hisselerinin GRIFFIN tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 9.4.2002 tarih, 1658 sayı ile giren bildirim
üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1
sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen
16.4.2002 tarih, 2002-4-58/Ö.İ.-02-S.Ç. sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu
18.4.2002 tarih, REK.0.08.00.00/30 sayılı Başkanlık önergesi ile 02-26 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: Söz konusu işlemin niteliği ve tarafların ilgili ürün
pazarındaki toplam ciroları yönüyle 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun'a
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi devralma sayılan
hallerden olduğu, ancak bu işlem sonucunda ilgili ürün pazarında yine 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesinde belirtilen bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir
hakim durumun daha da güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmadığı, bu nedenle bildirime konu ortak girişim işlemine
izin verilmesinin gerektiği düşünülmektedir.
2 REKABET KURUMU
H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar Başvuru konusu devralma işlemine ilişkin ilgili ürün pazarı “havayolu
ikram servisi pazarı”, ilgili coğrafi pazar ise "Türkiye Cumhuriyeti sınırları" olarak
belirlenmiştir.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Dosya mevcudu bilgilere göre, A.B.D. uyruklu bir şirket olan Texas Pacific
Group Partners III (TPG III) iştiraklerinin sahip olduğu ve devralma amacıyla
kurulmuş bir şirket olan GRIFFIN ile İsviçre uyruklu Sairlines, SairGroup ve
Swissair'in 26.3.2002 tarihinde imzaladıkları "Hisse ve Borç Devri Anlaşması”
uyarınca, Sairlines'ın hisselerinin %100'üne sahip olduğu GGH hisseleri GRIFFIN
tarafından devralınacaktır. Öte yandan söz konusu anlaşma hisse devrinin yanısıra
GGH ile Sairlines, Sairgroup, Swissair ve bazı finansman şirketleri arasındaki borç
devri işlemlerini de düzenlemektedir.
Başvuru konusu hisselerinin GRIFFIN tarafından devralınması işlemi
sonucunda GGH’nin kontrolü tamamen bu şirkete geçecektir. İsviçre menşeli GGH,
Türkiye’de faaliyetlerini % 60 hissesine sahip bulunduğu Uçak Servis A.Ş. (USAŞ)
aracılığıyla gerçekleştirmektedir. Dolayısıyla, dünya çapında gerçekleştirilecek söz
konusu devralma işlemi Türkiye’de USAŞ hisselerinin % 60’ının da devralınması ve
kontrolünün el değiştirmesi sonucunu doğurmaktadır.
Bu işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ'in birleşme ve devralma sayılan hallerin
belirlendiği 2. maddesinin (b) bendinde, “Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer
bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da
kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol
etmesi” olarak tanımlanan bir devralmadır.
Söz konusu Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan,
“Ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar
paylarının, piyasanın % 25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam
cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulu’ndan izin
almaları zorunludur.” hükmü ile birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği
getirilmiştir.
Dosya mevcudu bilgilere göre, GRIFFIN’in ana teşebbüsü TPG III’ün
Türkiye’deki ilgili ürün pazarında herhangi bir iştiraki veya faaliyeti bulunmamaktadır.
Devralınan teşebbüs olan GGH ise Türkiye’de USAŞ aracılığıyla faaliyet
göstermektedir. USAŞ’ın 2001 yılı cirosu …………………………… TL olarak
gerçekleşmiştir. Bu rakam 1997/1 sayılı Tebliğ’in 1998/2 sayılı Tebliğ'le değişik "İzne
Tabi Birleşme veya Devralmalar" başlıklı 4. maddesinde öngörülen
25.000.000.000.000 TL ciro eşiğini aşmaktadır. Dolayısıyla bildirime konu devralma
Kurul'un iznine tabi bir işlemidir.
İşlemin taraflarından GRIFFIN, GGH’yi devralmak amacıyla TPG III tarafından
kurulmuştur. Bu şirketin Türkiye'de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. TPG III
ise dünya çapında faaliyet gösterecek güçlü şirketlere yönelik sermaye yatırımı
sağlayan bir teşebbüs grubu olup, Türkiye’de doğrudan veya dolaylı herhangi bir
faaliyeti bulunmamaktadır. Bu nedenle, anılan devralma işlemi sonucunda USAŞ’ın
3 REKABET KURUMU
ilgili pazardaki payında bir değişiklik olmayacağı için hakim durum yaratılması veya
mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde
azaltılması söz konusu değildir.
Öte yandan, devralma işleminin düzenlendiği Hisse ve Borç Satın Alma
Anlaşması’nın 6.6. maddesinde “Rekabet Yasağı”na yer verilmiştir. Anılan maddeye
göre;
“Gate Gourmet Group haricinde (bütün bu kişiler madde gereği “kısıtlı kişiler”dir)
madde 6.6 (a) hükümleri saklı kalmak kaydıyla işbu anlaşma altında her bir satıcı
bireysel olarak alıcıya, aşağıdakileri yapmayacağını ve yan kuruluşlarından her
birinin aşağıdaki hususları yapmamasını sağlayacağını taahhüt eder:
(a) işbu anlaşma tarihinden Kapanış Tarihine kadar olan süre içerisinde:
(i) Şirketin veya Gate Gourmet şirketlerinin veya şirketin tümünün veya bir kısmının
veya Gate Gourmet Şirketlerinin satışı, birleşmesi veya buna benzer diğer işlemlerine
ilişkin veya şirketin varlığı, iş hacmi, borcu veya sermayesine ilişkin (bu tip işlemlerin
satış, hisselerin veya mevcudatın satın alınması gibi durumlarda da geçerli olup
olmayacağı) müzakereleri Alıcı dışındaki herhangi bir tarafla yapmayacağını (bundan
böyle “Yasaklı Ticaret “ olarak anılacaktır) taahüt eder;
(ii) Yasaklı Ticarete ilişkin doğrudan veya dolaylı olarak herhangi bir yaklaşım,
müzakere veya oturuma katılmayacağını, böyle bir müzakere teklif etmeyeceğini,
başlatmayacağını veya teklife karşılık vermeyeceğini taahüt eder;
(iii) Yasaklı Ticarete ilişkin olarak herhangi bir kimseyle bir anlaşma veya sözleşme
tertip etmeyeceğini taahüt eder;
(b) Kapanış tarihi ve sonraki üç yıllık sürede Kapanış esnasında Gate Gourmet
Grubu’nun dünyanın herhangi bir yerinde yaptığı faaliyetlerle rekabet içinde olan bir
faaliyet yürütmeyecek ve böyle bir faaliyetle ilgili olmayacakır);
(c) İşbu anlaşmanın tarihinden itibaren kapanış tarihden 12 ay sonrasına kadar ve
herhangi bir rekabet eden faaliyetle ilgili olarak, Kapanış tarihinden 6 ay öncesine
kadar şirketin veya Gate Gourmet Şirketlerinin müşterisi olan kişiyle iş ilişkisine
girmeyecektir;
(d) İşbu anlaşmanın tarihinden itibaren Kapanış tarihden 12 ay sonrasına kadar
kapanış tarihinden 6 ay öncesine kadar Şirkete veya Gate Gourmet şirketlerinden
herhangi birine Şirkete veya Gate Gourmet Şirketlerine (konu itibariyle) satış
yapanlara müdahale etmeyecek veya müdahale edilmesini sağlamayacaktır;
(e) İşbu anlaşmanın tarihinden itibaren Kapanış tarihden 12 ay sonrasına kadar
Anahtar Çalışanlardan herhangi biriyle hizmet sözleşmesi yapılamayacak veya
önerilmeyecek ya da böyle bir kişiye bu teklifin yapılması sağlanmayacak veya bu
kolaylaştırılmayacak (ya da bunlar için fırsat kollanması) veya Anahtar Çalışanlardan
herhangi birisinin Şirkette veya Gate Gourmet Şirketleri’ndeki görevlerinden ayrılması
için ikna ve teşvik edilmeyecek veya
(f) İşbu anlaşma tarihinden itibaren herhangi bir tarihte (zaman sınırı olmaksızın
kapanış tarihinden sonra da) “Gate Gourmet” kelimelerinin geçtiği veya bu kelimeleri
4 REKABET KURUMU
çağrıştıracak kelimelerin/kelimenin kasıtlı kullanılmış (ticari isim veya patent) olduğu
ticari iş yürütülmeyecektir.”
Yukarıda sayılan rekabet yasağına ilişkin hükümlerin nitelikleri ve süreleri
dikkate alındığında, bu yasakların devralma işleminin gerçekleşmesi için gerekli,
makul ve kabul edilebilir nitelikte yan sınırlamalar olduğu kanaatine varılmıştır.
İ- SONUÇ
Yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmelerin ışığında; SairLines,
SairGroup ve Swissair Schweizeriche Luftverkehr-Aktiengesellschaft ile GRIFFIN
Endeavour III S.a.r.l. arasında imzalanan Hisse ve Borç Devri Anlaşması uyarınca,
hisselerinin %100'ü SairLines'a ait olan Gate Gourmet Holding AG'nin tüm
hisselerinin GRIFFIN Endeavour III S.a.r.l. tarafından devralınması işleminin;
taraflardan Gate Gourmet Holding AG'nin Türkiye’de % 60 oranındaki hissesine
sahip bulunduğu Uçak Servis A.Ş. vasıtasıyla gerçekleşen ilgili ürün pazarındaki
cirosu yönüyle, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ
kapsamında bir devralma olduğuna, ancak bu devralma işlemi sonucunda ilgili
pazarda, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde belirtilen bir hakim durum yaratılması
veya mevcut bir hakim durumun daha da güçlendirilmesi ve böylece rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına; bu nedenle, bildirime konu
devir işlemine izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy