Rekabet Kurumu - Karar Sayı 03-78/954-395

Rekabet Kurumu Başkanlığından,


REKABET KURULU KARARI

Dosya Sayısı : 2003-1-134 (Devralma)
Karar Sayısı : 03-78/954-395
Karar Tarihi : 11.12.2003

A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER

İkinci Başkan : Tuncay SONGÖR
Üyeler : R. Müfit SONBAY, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL,
Prof Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Kublay ATASAYAR,
M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN

B- RAPORTÖRLER: Abdulgani GÜNGÖRDÜ, İ.Yücel ARDIÇ

C-BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Pfizer Animal Health SA
Temsilcisi: Av. Melis BİŞKİN
Güllü Sok. No:1 3. Levent 80630 İstanbul

D- TARAFLAR : - Pfizer Animal Health SA
Rue Laid Burniat, B-1348 Ottignies, Louvain
La Neuve BELÇİKA

- Bayer AG
51368 Leverkusen ALMANYA

E- DOSYA KONUSU: Bayer AG’nin FMD dışı faaliyetleri ile ilgili fikri
mülkiyet hakları, marker aşıları, genel aşılar, imünomodülatörler ve
hayvan sağlığı ile ilgili diğer teknolojiye bağlı malvarlığının Pfizer Animal
Health SA tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.

F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 14.10.2003 tarih, 5009 sayı;
31.10.2003 tarih, 5285 sayı ve 20.11.2003 tarih, 5795 sayı ile giren bildirim
üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile
1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme
sonucunda düzenlenen 4.12.2003 tarih, 2003-1-134/Öİ-03-AG sayılı
Devralma Ön İnceleme Raporu, 8.12.2003 tarih, REK.0.05.00.00/159 sayılı
Başkanlık önergesi ile 03-78 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.

G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Pfizer Animal Health SA'nın,
Bayer AG’ye ait FMD dışı faaliyetleri ile ilgili fikri mülkiyet hakları, marker
aşıları, genel aşılar, imünomodülatörler ve hayvan sağlığı ile ilgili diğer
teknolojiye bağlı malvarlığını devralınmasının,

03-78/954-395

2
- 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan
1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesi kapsamında izne tabi işlem olduğu,

- söz konusu devralma işlemi sonucunda aynı Kanun’un 7. maddesinde
belirtilen, bir hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesi ve böylece rekabetin olumsuz yönde etkilenmesinin söz
konusu olmadığı, dolayısıyla anılan devralma işlemine izin verilmesi gerektiği,

- taraflar arasında fason üretim ilişkisi kurulmasını sağlayan ve arzın
devamlılığının sağlanabilmesi bakımından en çok 36 aylık süre için imzalanan
Fason Üretim Sözleşmesi'nin, bu süre içerisinde devralma işleminin bir yan
sınırlaması olarak değerlendirilmesi,

- ilgili pazardan satıcının fiilen çekileceği fason üretim sözleşmesinin sona
ermesine müteakip satıcı üzerine getirilen 2 yıllık rekabet yasağının, söz
konusu devralma işleminin hayata geçirilmesi bakımından gerekli ve zorunlu
olduğu, dolayısıyla yan sınırlama sayılması gerektiği
ifade edilmektedir.
H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Bayer AG (Bayer)

Halka açık bir şirket olan Bayer diğer faaliyetlerinin yanı sıra hayvan sağlığıyla
ilgili biyolojik ürünlerin geliştirilmesi, üretimi ve dağıtımı ile iştigal etmektedir.

Bayer'in bu faaliyetleri;

- Şap hastalığı aşılarının geliştirilmesi, üretimi ve dağıtılması (FMD Faaliyeti),

- IBR Marker’ların (ölü ve modifiye canlı), Baypamune’un, CSF Marker’ın
geliştirilmesi, üretimi ve dağıtımı, BRSV+PI3, IBR Marker+BRSV+PI3, BVD
Tip 1 ve 2, IBR Marker+BVD Tip 1 ve 2 ile bunların her birine ait virüs ve
hücre suşları1, BayR1005 Adjuvantı, Chlamydia ve Chlamydia için bakteri ve
hücre suşlarını içeren araştırma ve geliştirme projelerini (FMD Dışı Faaliyetler)

kapsamaktadır.

Türkiye'de Bayer Hayvan Sağlığı Bölümü, Bayer Türk Kimya Sanayi Ltd. Şti.
aracılığıyla faaliyet göstermektedir.

Sağlık ürünleri pazarında faaliyet gösteren Bayer'in diğer iştiraki tamamına
Bayer Healthcare AG’nin sahip olduğu Bayer İlaç Fabrikaları A.Ş.’dir.




1 Suş terimi aynı virüsün değişik alt türlerini ayırt etmek için kullanılmaktadır.
03-78/954-395

3
H.1.2. Pfizer Animal Health SA (PAH)

PAH, halka açık bir limited şirket olan Pfizer Inc.’in (Pfizer) kontrolündedir.
Pfizer dünya çapında araştırmaya dayalı bir ilaç şirketi olup, insan ve
hayvanlar için yenilikçi ilaçların bulunması, geliştirilmesi, pazarlanması ve
satışı konularında çalışmaktadır. Pfizer’in faaliyet alanları şunlardır:

- İlaçlar: kardiyovasküler ve enfeksiyon hastalıkları, merkezi sinir sistemi
hastalıkları, diyabet, ereksiyon bozuklukları, alerjiler, artiris ve diğer
hastalıkların tedavisi için reçeteli ilaçların bulunması, geliştirilmesi, üretilmesi,
pazarlanması ve satışı.

- Sağlık ürünleri: ağrı kesici, göz bakımı, cilt bakımı, soğuk preparatlar,
antasitler ve uyuma problemleri gibi geniş bir tedavi yelpazesini kapsayan
reçetesiz sağlık ürünleri ile ilgili araştırma, geliştirme ve bunların üretim,
pazarlama ve satışı.

- Hayvan sağlığı ürünleri: çiftlik hayvanları, kümes hayvanları ve ev hayvanları
için antiparazitik, anti-enfeksiyon ve anti-enflamatuar ilaçlar ile ilgili araştırma,
geliştirme ve bunların üretim, pazarlama ve satışı. Pfizer aynı zamanda ev
hayvanları için bakım ürünlerinin satışını da yapmaktadır.

Pfizer Türkiye’de tamamına sahip olduğu Pfizer İlaçları Ltd. Şti. yanında
iştirakleri Wilkinson Sword Traş Ürünleri Ticaret A.Ş. ve Pharmacia Sağlık
Ürünleri Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. aracılığıyla faaliyet göstermektedir.

H.2. İlgili Pazar

H.2.1. İlgili Ürün Pazarı

Başvuru konusu işlem ile PAH, Bayer’in FMD dışı faaliyetleri ile ilgili fikri
mülkiyet hakları, marker aşıları, genel aşılar, imünomodülatörler ve hayvan
sağlığı ile ilgili diğer teknolojiye bağlı malvarlığını devralacaktır. Devralma
konusu ürünlere aşağıda yer verilmiştir:

a. Infectious Bovine Rhinotracheitis2 (IBR) hastalığı için kullanılan IBR marker:
- Bayovac IBR Marker vivum: Türkiye'de satışı bulunmamaktadır.
- Bayovac IBR Marker inactivatum.
- Bayovac IBR marker BRSV (Bovine Respiratory Syncitial Virus) Pi3
(Parainfluenza 3) vivum. Bu aşı Türkiye'de tescilli olmayıp, satışı
yapılmamaktadır.

b. Bir imünomodülatör3 olan Baypamune ürünü: Türkiye'de satışı
bulunmamaktadır.
c. Bovine Respiratory Disease4 (BRD) hastalığı aşısı Bayovac BRSV+Pi3
vivum: Türkiye'de satışı bulunmamaktadır.

2 Bulaşıcı, sığır üst solunum yolu hastalığı
3 İmünomodülatörler değişik hayvan türlerinde -köpekler, kediler, atlar, sığırlar, domuzlar- bağışıklık
sistemlerini geliştiren ürünlerdir.
4 Sığırlarda görülen solunum yolu hastalığı.
03-78/954-395

4

d. Bovine Virus Diarrhoea5 (BVD) hastalığı aşısı için iki adet araştırma ve
geliştirme projesi.

e. Domuzlardaki dönemsel salgınların kontrolü için kullanılan Classical Swine
Fever6 (CSF) marker aşısı. Tamamıyla geliştirilmiş olması ve Avrupa’da
ruhsat alınmış olmasına rağmen hiçbir yerde satışı yapılmamaktadır.
Taraflarca CSF marker aşılara talep olmayacağı ve dolayısıyla Türkiye’de
kullanılmayacağı ifade edilmiştir.

Yukarıdaki bilgilerden de anlaşılacağı üzere Türkiye'de satışı yapılan tek ürün,
bir IBR marker aşısı olan "Bayovac IBR Marker inactivatum"dur.

Genel olarak IBR marker aşıları; IBR'ye karşı kullanılmasına izin verilen ve
hastalanmış hayvanlar ile aşılanmış hayvanların ayırt edilmesini mümkün
kılan tüm aşıları kapsamaktadır. Bildirim tarihine kadar IBR marker aşılarından
sadece canlı modifiye veya inaktive7 gE8-negatif aşıları satışa sunulmuştur.
Bayovac IBR Marker vivum ve Bayovac IBR Marker inactivatum ürünleri
sırasıyla modifiye canlı gE-negatif ve inaktive gE-negatif aşılar olup, birçok
pazarda büyükbaş hayvanlarda kullanım için ruhsatlıdırlar. Ancak, Türkiye’de
sadece IBR inactivatum'un satışı yapılmaktadır.

Söz konusu aşı pazarı esas olarak, markerlı ve klasik markersız aşılardan
meydana gelmektedir. Teknik olarak, IBR marker aşıları, klasik markersız IBR
aşıları gibi IBR hastalığının rutin olarak önlenmesi amacıyla
kullanılabilmektedir. Ancak, klasik markersız aşılar ile aşılanmış hayvanlar
daha önce enfekte olmuş hayvanlardan ayırt edilememektedir. Buna karşılık,
marker aşılar gE içermeleri nedeniyle, daha önce hastalığa yakalanmış
hayvanlar, aşılanmış hayvanlardan ayrılabilmektedir. Bu husus IBR'nin
tamamen ortadan kaldırılmasına yönelik programlar açısından önemli bir rol
oynamaktadır. Ayrıca, IBR marker aşıları klasik markersız aşılardan 2-3 kat
daha pahalıdır.
Yukarıda ifade edilen açıklamalar ışığında, "IBR marker aşıları" ayrı bir ilgili
ürün pazarı olarak belirlenmiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
İlgili ürün pazarını oluşturan IBR marker aşılarının bozulma riskinin
bulunmaması, taşıma masraflarının düşük olması ve ilaç mevzuatının
öngördüğü fiyat kontrolünün bölgeler arasında fiyat farklılıklarını büyük ölçüde

5 Sığırlarda özellikle düşüklere neden olan hastalık.
6 Domuzlarda görülen yüksek ateş hastalığı, domuz kolerası olarak da bilinir.
7 Modifiye canlı ve öldürülmüş (inactive) terimleri aşı üretiminin iki yönüne refarans yapmaktadır.
Modifiye canlı aşılarda, aşının muhteviyatında modifiye canlı virüsün kendisi IBR virüsü bulunmaktadır.
İnactive aşılarda ise virüs elverişli bir ortamda yetiştirilmekte ve sonra öldürülerek, ölü virüs parçacıkları
hayvana enjekte edilmektedir. Her iki aşının temel amacı hastalığa sebebiyet vermeden aşılanan
hayvanın bağışıklık sistemini harekete geçirmektir.
8 gE kısaltması "glikoprotein E" anlamına gelmektedir. IBR virüsü (Bovin Herpes Virüsü 1 olarak da
bilinir) yüzeyinde glikoproteinler olarak bilinen (glikoprotein E de dahil) moleküllere sahiptir. Bayovac
markerlı IBR aşıları glikoprotein E içermeyen mutant bir virüs suşu kullanılarak üretilmektedir.
Dolayısıyla bunlara gE negatif adı verilmektedir.
03-78/954-395

5
önlemesi nedeniyle, söz konusu ürün Türkiye’nin her yerinde aynı koşullar
altında satılmaktadır. Bu nedenle, ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti
sınırları olarak belirlenmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. Devralmanın Hukuki Niteliği
Başvuru konusu işlem ile PAH'ın, Bayer'e ait FMD dışı faaliyetleri ile ilgili fikri
mülkiyet hakları, marker aşıları, genel aşılar, imünomodülatörler ve hayvan
sağlığı ile ilgili diğer teknolojiye bağlı malvarlığını devralacağı ve Bayer’in de
yardımıyla Belçika tesislerinde yeni bir üretim birimi kurulacağı anlaşılmıştır.
Taraflar arasında bu amaçla bir Varlık Alım Sözleşmesi (Hayvan Sağlığına
Yönelik Bazı Biyolojik Ürünlere Ait Varlıkların Alım Sözleşmesi)
düzenlenmiştir. PAH sadece sözleşmede belirtilen varlıkları devralmakta,
Bayer’in üretim tesislerini kısmen veya tümüyle satın almamaktadır.
Dolayısıyla söz konusu işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b) bendi
çerçevesinde bir devralmadır.

İlgili ürün pazarı çerçevesinde tespit edilen IBR marker aşıları pazarında
sadece devreden taraf Bayer'in faaliyeti bulunmaktadır. Bayer IBR marker aşı
pazarında IBR inactivatum ürününü satmakta olup, bu pazardaki payı
%…..'dür. Tarafların ilgili ürün pazarındaki ciro ve pazar payları toplamının,
1997/1 sayılı Tebliğ’in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde
öngörülen ciro ve pazar payı eşiklerini aşması nedeniyle, söz konusu işlem
anılan Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralmadır.

H.3.2. Hakim Durum Değerlendirmesi

İlgili ürün pazarında Bayer'in %….. pazar payına sahip olmasına rağmen,
Pfizer'in söz konusu pazarda faaliyetinin olmaması nedeniyle pazarın
yapısında değişiklik olmayacaktır. Bu bakımdan devralma işlemi neticesinde,
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde bir hakim durumun
yaratılmayacağı veya mevcut hakim durumun güçlendirilmeyeceği kanaatine
varılmıştır.

H.3.3. Yan Sınırlamalar

Varlık Alım Sözleşmesi'nin giriş bölümünün 5. kısmında "Alıcı (PAH) geçiş
döneminin sorunsuz olması amacıyla, kendi tesislerini kurup üretim faaliyetine
başlayana kadar, Satıcının (Bayer) Alıcının fason üreticisi sıfatıyla FMD Dışı
Ürünleri 36 ay boyunca üretmeyi sürdürmesini arzu etmektedir" ifadesi yer
almaktadır. Taraflar bu doğrultuda varlık alım sözleşmesinin eki niteliğinde
olan bir fason üretim sözleşmesi imzalamışlardır. Fason üretim sözleşmesine
konu faaliyetler, IBR-Marker Vivum, IBR-Marker Inactivatum ve Baypamune
ürünlerine ilişkin faaliyetlerdir.

Fason üretim sözleşmesinin giriş bölümünde:

03-78/954-395

6
" 3. Müşteri (PAH), geçiş döneminin sorunsuz olması amacıyla, La
Neuve/Belçika’daki tesislerini faaliyete geçirip üretime başlayana kadar,
Üreticinin (Bayer), Müşterinin fason üretici sıfatıyla FMD Dışı Faaliyetlerin bir
parçasını oluşturan Antijen/Ürünlerin üretimini 36 (otuz altı) aya kadar
uzayabilecek bir süre boyunca sürdürmesini arzu etmektedir. Üretici ise bu
süre içinde ilgili Antijen/Ürünleri halihazırda ürettiği şekilde üretmeye devam
etmek istemektedir.

4. Varlık alım sözleşmesine uygun olarak, Müşteri, Üreticinin üretim
tesislerinde Antijen/Ürünleri münhasıran Müşterinin kullanımı ile sınırlı kalacak
şekilde, belirli patentleri ve know-how’ı kullanmasını sağlayacak lisansı
Üreticiye vermeyi, Üretici ise ilgili Antijen/Ürünleri Müşteri için üretmeyi arzu
etmektedir."

ifadeleri yer almaktadır.

Bazı devralma işlemlerinde, arzın devamlılığının sağlanabilmesi için geçici bir
döneme yönelik olarak taraflar arasında işlem öncesi bütünlüğe benzer bir
ilişkinin kurulması gerekebilmektedir. Bu amaçla, alıcı ve satıcı arasında işlem
sonrasında belli bir geçiş dönemi boyunca geçerli olacak tedarik
düzenlemeleri, bu düzenlemenin rekabeti kısıtlayıcı yönleri bulunsa dahi,
devralma işleminin hayata geçirilmesi için gerekli ve işlemle doğrudan ilgili
kabul edilmektedir. Bu çerçevede, PAH’ın Bayer’in üretim tesislerini kısmen
veya tamamen devralmadığı, sadece FMD dışı ürünlerin imalini mümkün
kılacak varlıkları devraldığı, PAH’ın devraldığı faaliyetlere ilişkin olarak mevcut
herhangi bir üretim kapasitesinin bulunmaması nedeniyle mal arzında
kesintiye sebebiyet vermemek için kendi üretim tesislerini kuruncaya kadar
fason üretim çerçevesinde Bayer’in üretim tesislerininden istifade etmesinin
bir zorunluluk olarak ortaya çıktığı görülmektedir. Dolayısıyla, PAH ile Bayer
arasında fason üretim ilişkisinin kurulmasının arzın devamlılığının
sağlanabilmesi ve PAH’ın Bayer’den devraldığı varlıkları tam değeri ile iktisap
edebilmesi bakımından söz konusu devralma işleminin yan sınırlaması olarak
değerlendirilebileceği kanaatine ulaşılmıştır. Ancak, fason üretim
sözleşmesinin içerdiği düzenlemelerin, bu sözleşmenin ve dolayısıyla
devralma işleminin başarıyla hayata geçirilebilmesi için gerekli olandan fazla
herhangi bir sınırlama içermemesi gerekmektedir.

Fason üretim anlaşması; "Bir mal veya hizmetin, ana firma tarafından ilişkide
bulunduğu yan firmaya, ana firma adına sipariş verilmesi ve yan firmanın da
istenilen şartlara uygun mal ve hizmet üretmesi olarak tanımlanmaktadır.

Fason üretim sözleşmelerinde yüklenici, ana sanayinin sağlayacağı ya da
özelliklerini belirlediği hammaddelerle ve ana sanayinin talimatları
doğrultusunda fason üretim anlaşmasının gereklerini yerine getirmek
durumundadır. Bu gereklilik yüklenicinin, fason üretim ilişkisine konu ürünlerin
bağımsız bir sağlayıcısı olmamasından, diğer bir deyişle bu ürünleri ana
sanayinin nam ve hesabına üretiyor olmasından ileri gelmektedir. Ancak bu
şekilde, fason üretim sözleşmesine konu ürünlerin ana sanayinin belirlediği
özelliklere ve kalite standartlarına uygun olarak üretimi
gerçekleştirilebilecektir. Başvuruya konu işlemle ilgili fason üretim
03-78/954-395

7
sözleşmesinde de bu amaca yönelik hükümler yer almaktadır9. Bu
düzenlemelerin fason üretim sözleşmesinin doğal sonucu olarak, üretimin
PAH tarafından belirlenen özelliklere ve kalite standartlarına uygun
gerçekleşmesini teminen konulduğu ve dolayısıyla devralma işleminin
başarıyla hayata geçirilebilmesi için gerekenden fazla herhangi bir kısıtlama
içermedikleri kanaatine varılmıştır.

Fason üretim sözleşmesinde fason üretimin en fazla 36 ay devam edeceği
ifade edilmiştir. Dosya mevcudu bilgilerden anlaşıldığı üzere, bu
sınırlamalardan beklenen amaç, taraflardan birinin ekonomik bütünlüğünün
bozulması sonucu ortaya çıkabilecek arzın devamlılığının sağlanamaması
riskinin giderilmesidir. Bu bağlamda fason üretim sözleşmesinde öngörülen 36
aylık sürenin, PAH’ın yeni bir üretim tesisini kurması için makul bir süre olduğu
kanaatine varılmıştır.

Diğer yandan fason üretim sözleşmesinde fason üretimin münhasıran PAH’ın
kullanımı ile sınırlı kalacağı belirtilmiştir. Yukarıda da yer verildiği üzere, fason
üretim sözleşmesi ile tarafların PAH'ın üretim tesislerinin kurulmasına kadar
geçen sürede arzın devamlılığını sağlamayı amaçladıkları dikkate alınarak, bu
düzenleme de, rekabeti gereğinden fazla kısıtlayıcı nitelikte bulunmamıştır.

Varlık Alım Sözleşmesi'nin 14. maddesi; "… Satıcı, Kapanış Tarihi ile Fason
Üretim Sözleşmesinin sona ermesini izleyen ikinci (2) yılın sonu arasındaki
dönem boyunca (Rekabet Etmeme Dönemi), aşağıda tanımlanan “Rekabet
Edilmeyecek Bölge” içinde (i) bazında IBR Marker Vivum, IBR Marker
Inactivatum, CSF E2 veya Baypamune için kullanılan antigenler bulunan ve
veya IBR Marker Vivum, IBR Marker Inactivatum, CSF E2 veya Baypamune
ile rekabet durumunda olan veya (ii) BRSV+P13 veya IBR Marker+P13 veya
BVD tip 1 & 2 veya IBR marker+BVD tip 1 & 2 içeren ürünleri veya bunların
herhangi biriyle bağlantılı bakterileri ve cell seedleri veya Chlamydia veya
Chlamydia ile bağlantılı bakterileri ve cell seedleri (Rekabet Edilmeyecek
Ürünler) satmayacağını kabul ve taahhüt etmektedir. Söz konusu rekabet
yasağının coğrafi sınırları tüm dünyayı (Rekabet Edilmeyecek Bölge)
kapsamaktadır... " şeklindedir. Dolayısıyla, Bayer üzerine getirilen PAH ile
rekabet etmeme yükümlülüğü süresinin, maksimum 36 ay olan fason üretim
sözleşme süresi ve devamında 2 yıl olduğu anlaşılmaktadır.

Devralma işlemlerinde özellikle know-how devrinin söz konusu olduğu
durumlarda rekabet yasakları ile alıcılara getirilen koruma, alıcının müşteri
bağımlılığını kazanabilmesi ve devirden tam olarak yararlanabilmesi için
satıcının rekabetçi davranışlarından korunması ihtiyacından doğmaktadır.

Başvuru konusu devralma işlemi neticesinde PAH devraldığı varlıkları hemen
kullanmamakta, arzın sürekliliğini teminat altına almak için Bayer ile 36 ay
sürecek bir fason üretim ilişkisine girmektedir. PAH devraldığı varlıkları fiilen

9 Fason Üretim Sözleşmesi’nin Sözleşmenin Konusu başlıklı 1., Üretim Hacmi başlıklı 3., Tahminler ve
Siparişler başlıklı 4., Lisans başlıklı 5., Üreticinin İsim ve İşaretlerini Kullanma Hakkı başlıklı 6.,
Garantiler başlıklı 11. ve Kalite Denetimlerine Uyum başlıklı 12. maddelerinin amacı yüklenici
teşebbüsün (Bayer) fason üretim sözleşmesine konu ürünlerin müşterinin (PAH) belirlediği özelliklere ve
kalite standartlarına uygun olarak üretim yapmasını yöneliktir.
03-78/954-395

8
fason üretim ilişkisinin sona erdiği 36 ayın sonunda kullanacak, Bayer ise ilgili
pazardan tamamen bu sürenin sonunda çekilmiş olacaktır. Fason üretim
süresi içinde satıcının üretimi sürdürecek olması, bazı avantajlar elde etmesini
sağlayacaktır. Bu avantajların başında satıcının üretim ile ilgili sahip olduğu
bilgi ve tecrübeleri devamlı güncelleyebilme imkanının olmasıdır. Bu husus,
satıcının kısa bir süre içinde pazara girme olasılığını artırarak, alıcının
devraldığı varlıklardan tam değeri ile yararlanamaması sonucuna yol
açabilecektir. Bu bakımdan alıcının, satıcının rekabetinden belli bir süre
korunması makul görülmektedir. Bu durum özellikle maliyetli ve uzun zaman
alan ar-ge çalışmalarının yer aldığı ilaç pazarında daha önem kazanmaktadır.

Bu çerçevede, ilgili pazardan satıcının fiilen çekileceği fason üretim
sözleşmesinin sona ermesini müteakip, satıcı üzerine getirilen 2 yıllık rekabet
yasağının, söz konusu devralma işleminin hayata geçirilmesi bakımından
gerekli ve zorunlu bir yan sınırlama olduğu kanaatine varılmıştır.

I- SONUÇ

Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;

- Bayer AG’ye ait FMD dışı faaliyetleri ile ilgili fikri mülkiyet hakları, marker
aşıları, genel aşılar, imünomodülatörler ve hayvan sağlığı ile ilgili diğer
teknolojiye bağlı malvarlığının Pfizer Animal Health SA tarafından
devralınmasının 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak
çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in 4. maddesi kapsamında izne tabi işlem
olduğuna,

- devralma işlemi sonucunda aynı Kanun’un 7. maddesinde yasaklanan
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin olumsuz yönde etkilenmesinin söz
konusu olmadığına ve dolayısıyla söz konusu devralma işlemine izin
verilmesine,

- taraflar arasında fason üretim ilişkisi kurulmasını sağlayan ve arzın
devamlılığının sağlanabilmesi bakımından en çok 36 aylık süre için imzalanan
Fason Üretim Sözleşmesi'nin, bu süre içerisinde devralma işleminin bir yan
sınırlaması olarak değerlendirilmesine,

- ilgili pazardan satıcının fiilen çekileceği fason üretim sözleşmesinin sona
ermesini müteakip satıcı üzerine getirelen 2 yıllık rekabet yasağının, söz
konusu devralma işleminin hayata geçirilmesi bakımından gerekli ve zorunlu
olduğuna ve dolayısıyla yan sınırlama sayılmasına,

OY BİRLİĞİ ile karar verilmiştir.




Full & Egal Universal Law Academy