Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2003-1-146 (Devralma)
Karar Sayısı : 03-81/973-400
Karar Tarihi : 18.12.2003
A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
İkinci Başkan : Tuncay SONGÖR
Üyeler : A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ,
Rıfkı ÜNAL, Prof Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Kublay ATASAYAR,
M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN
B- RAPORTÖRLER: Ömür PAŞAOĞLU, Mert KARAMUSTAFAOĞLU
C-BİLDİRİMDE
BULUNAN : - InterGen ApS
Temsilcileri: Av. Kemal MAMAK, Av. Deniz POLAT
- BTU Power Company
Temsilcileri: Av. Kemal MAMAK, Av. Deniz POLAT
Süleyman Seba Cad. Sıraevler No:55 Akaretler
Beşiktaş-İstanbul
D- TARAFLAR : - InterGen ApS
DK-2100 Kopenhag DANİMARKA
- BTU Power Company
PO Box 309 GT Ugland House South Church Street
George Town CAYMAN ADALARI
E- DOSYA KONUSU: Danimarka’da kurulu InterGen Adapazarı Holdings
ApS, InterGen Gebze Holdings ApS ve InterGen İzmir Holdings ApS
şirketlerinin Hollanda’da kurulu InterGen Adapazarı Generating
Company B.V., InterGen Gebze Generating Company B.V. ve InterGen
İzmir Generating Company B.V. şirketlerinde sahip oldukları hisselerin
%49’unun, merkezleri Lüksemburg’da bulunan BTU Adapazarı S.a.r.l.,
BTU Gebze S.a.r.l. ve BTU İzmir S.a.r.l. şirketlerine devredilmesi işlemine
izin verilmesi talebi.
F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 1.12.2003 tarih ve 5875 sayı ile
giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7.
maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan
inceleme sonucunda düzenlenen 12.12.2003 tarih, 2003-1-146/Öİ-03-MÖP
sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 15.12.2003 tarih, REK.0.05.00.00/163
03-81/973-400
2
sayılı Başkanlık önergesi ile 03-81 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek
karara bağlanmıştır.
G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda;
- 1997/1 sayılı Tebliğ'de belirtilen ciro eşiğinin aşılması nedeniyle işlemin izne
tabi bir devralma olduğu,
- devrin yalnızca işleme konu şirketler ile taraflar arasındaki ortaklık ilişkilerini
ve yapılarını değiştirdiği, devralan taraf BTU Power Company’nin Türkiye’de
herhangi bir faaliyetinin olmaması nedeniyle işlemin ilgili pazardaki rekabet
üzerinde herhangi bir etkisinin söz konusu olmayacağı,
- bu nedenle anılan işleme izin verilmesi gerektiği
ifade edilmektedir.
H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
Danimarka’da kurulu InterGen Adapazarı Holdings ApS, InterGen Gebze
Holdings ApS ve InterGen İzmir Holdings ApS şirketlerinin (söz konusu üç
şirket bundan sonra InterGen ApS şirketleri olarak anılacaktır), Hollanda’da
kurulu InterGen Adapazarı Generating Company B.V., InterGen Gebze
Generating Company B.V. ve InterGen İzmir Generating Company B.V.
şirketlerindeki (söz konusu üç şirket bundan sonra InterGen B.V. şirketleri
olarak anılacaktır) hisselerinin %49’u, merkezleri Lüksemburg’da bulunan
BTU Adapazarı S.a.r.l., BTU Gebze S.a.r.l. ve BTU İzmir S.a.r.l. şirketlerine
(söz konusu üç şirket bundan sonra “alıcı şirketler” olarak anılacaktır)
devredilecektir.
Dosya mevcudu bilgi ve belgelere göre, sermayesinin tamamına InterGen
ApS’nin sahip olduğu InterGen B.V., Türkiye’de enerji sektöründe faaliyet
gösteren Gebze Elektrik Üretim Ltd. Şti., Adapazarı Elektrik Üretim Ltd. Şti. ve
İzmir Elektrik Üretim Ltd. Şti.’nin (bundan sonra proje şirketleri olarak
anılacaktır) her birinde %60 oranında hisse sahibidir. Bu nedenle, yukarıda
bahsi geçen devir işlemi Türkiye pazarında dolaylı bir kontrol değişikliğine yol
açacaktır. Yapılan bildirimde, halihazırda InterGen B.V. ve ENKA İnşaat ve
Sanayi A.Ş. (ENKA)’nin ortak kontrolü altındaki proje şirketlerinin, devir
sonrası InterGen B.V., ENKA ve alıcı teşebbüs konumundaki BTU’nun ortak
kontrolüne geçeceği ifade edilmektedir.
H.1. Taraflar
H.1.1. InterGen ApS ve Proje Şirketleri
InterGen ApS çatısı altındaki şirketler merkezi Hollanda’da bulunan InterGen
N.V.’nin dolaylı kontrolü altındadır. Elektrik santrallerini inşa etmeye, işletmeye
ve santraller için finansman sağlamaya yönelik global ölçekte faaliyet gösteren
InterGen N.V.’de, Shell Generating B.V. %68, Bechtel Enterpises B.V. ise
%32 oranında pay sahibidir.
03-81/973-400
3
Dosya mevcudu bilgilerden, InterGen ApS şirketlerinin, merkezi Hollanda’da
bulunan Intergen B.V. şirketlerindeki hisselerin tamamına sahip oldukları
anlaşılmaktadır.
Türkiye’deki proje şirketleri, Adapazarı, Gebze ve İzmir’de bulunan kombine
çevrimli gaz türbini santrallerinin finansmanı, yönetimi, işletilmesi ve bakımı
işleri ile iştigal etmektedir. Bu şirketlerin %60 oranında hissesi InterGen
B.V.'ye, %40 oranında hissesi de ENKA’ya ait olup, ortak kontrol altında
faaliyet göstermektedirler.
H.1.2. BTU Power Company (BTU) ve Alıcı Şirketler
Luksemburg’da devir işlemini gerçekleştirmek amacıyla kurulan alıcı şirketler
ana teşebbüs BTU'nun kontrolü altındadır. Merkezi ABD’de bulunan BTU,
özellikle Körfez Ülkeleri ile Kuzey Afrika’da enerji ve enerji ile ilgili endüstriyel
işlerde faaliyet göstermektedir. Dosya mevcudu bilgilerden, söz konusu
teşebbüsün Türkiye pazarında herhangi bir alanda doğrudan ya da dolaylı
faaliyetinin bulunmadığı anlaşılmaktadır.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Dosya mevcudu bilgilere göre, Ekim 1997’de yapılan ihale neticesinde
InterGen ApS ile ENKA Türkiye’de 3 adet doğal gaz ile çalışan kombine
çevrimli enerji santrali projesi geliştirmek, inşa etmek ve bu santralleri işletmek
haklarını haiz olmuştur. Bu projelerden Adapazarı ve Gebze santralleri 2002
yılında, İzmir santrali ise Mart 2003’de elekrik üretimi ve satışı faaliyetlerine
başlamıştır. Türkiye Elektrik Ticaret Taahüt A.Ş. (TETAŞ) ile yapılan Elektrik
Satış Anlaşması uyarınca santrallerde üretilen elektrik 16 yıl süre ile TETAŞ’a
satılacaktır.
Proje şirketlerinin elektrik üretimi ve satışı ile iştigal etmesi, tarafların başka bir
alanda çakışan ticari faaliyetlerinin bulunmaması nedeniyle ilgili ürün pazarı
"elektrik üretimi ve satışı" pazarı olarak belirlenmiştir
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Proje şirketleri tarafından üretilen elektriğin enterkonnekte sistem yoluyla ülke
genelinde kullanılabilir olması ve ülke genelinde faaliyet gösteren TETAŞ’a
satılması hususları dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti
sınırları şeklinde tespit edilmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Anılan işlem ile birlikte, alıcı şirketler, InterGen ApS şirketlerinin InterGen B.V.
şirketlerinde sahip oldukları hisselerin %49’unu devralacaktır. Bu şekilde proje
şirketleri üzerinde de dolaylı bir kontrol değişikliği meydana gelecektir.
Devir sonrasında proje şirketlerinde %60 oranında pay sahibi olan InterGen
B.V. şirketleri üzerinde Intergen ApS ve BTU’nun sırasıyla %51 ve %49
oranlarında pay sahibi olmaları öngörülmüştür. InterGen ApS ile BTU
03-81/973-400
4
arasında yapılan Hissedarlar Sözleşmesi'ne göre, proje şirketlerine atanacak
olan sekiz yönetim kurulu üyesinden iki üyeyi InterGen ApS, iki üyeyi ise BTU
aday göstermeye yetkili kılınmıştır. Ayrıca, Hissedarlar Sözleşmesi ile
Intergen B.V. şirketleri üzerinde doğrudan, proje şirketleri üzerinde dolaylı
olarak tarafların ortak kontrolünü sağlamaya yönelik aşağıda yer verilen bazı
düzenlemeler getirilmiştir:
- Proje şirketlerindeki ortaklar kurulu kararları InterGen ApS ve BTU tarafından
oybirliği ile onaylanacaktır. Dolayısıyla, her iki tarafın da veto hakları
bulunmaktadır.
- Proje şirketlerinde InterGen B.V.’nin pay sahipliği hakları InterGen ApS ve
BTU’nun talimatlarına uygun olarak kullanılacaktır.
- InterGen BV’nin tüm yönetim kurulu kararları oy çokluğu ile alınacaktır.
- BTU, InterGen ApS ya da ENKA’dan her biri proje şirketlerinin ortaklar kurulu
kararlarını veto etme hakkını haizdir.
Bu çerçevede, InterGen ApS ile ENKA’nın proje şirketleri üzerindeki ortak
kontrolünün, devir sonrasında BTU’nun alıcı şirketlerinin katılımı ile üç
teşebbüsün kontrolüne dönüşmesi nedeniyle, anılan işlem 1997/1 sayılı
Tebliğ’in 2. maddesi kapsamındadır.
BTU’nun Türkiye’de herhangi bir faaliyetinin bulunmaması nedeniyle devreden
tarafın proje şirketleri vasıtasıyla elde etmiş olduğu ciro ve pazar payı aynı
zamanda tarafların toplam ciro ve pazar payını teşkil etmektedir.
Proje şirketlerinin 2002 yılı cirolarına aşağıda yer verilmiştir.
Tablo 1- Proje Şirketlerinin 2002 Yılı Ciroları
Adapazarı Elektrik Üretim Ltd. Şti. …………………. TL
Gebze Elektrik Üretim Ltd. Şti. …………………. TL
İzmir Elektrik Üretim Ltd. Şti. …………………. TL
Toplam 519.410.068.947.714 TL
Aynı şirketlerin gerek kurulu güç gerekse fiili üretim itibarıyla toplam pazar
payı tahminleri de aşağıdaki şekildedir.
Tablo 2- Proje Şirketlerinin Pazar Payları
Türkiye Kurulu
Gücü (MW)
Şirketlerin
Toplam Kurulu
Gücü (MW)
Şirketlerin
Türkiye Kurulu
Gücündeki Payı
(%)
Türkiye Fiili
Üretimi (MW)
Şirketlerin
Toplam Fiili
Üretimi
(MW)
Şirketlerin
Türkiye
Üretimi
İçindeki
Payı (%)
31.845 3.830 12 129.399 6.250 4.8
Tarafların ciroları toplamının 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı
Tebliğ'in 4. maddesinde yer alan 25 trilyon TL'lik ciro eşiğini aşması nedeniyle
işlem izne tabi bir devralmadır.
03-81/973-400
5
Ancak devralan taraf BTU’nun Türkiye’de herhangi bir faaliyetinin
bulunmaması ve işlemin yalnızca kontrolün el değiştirmesinden ibaret olması
nedeniyle, anılan işlemin ilgili pazardaki rekabet üzerinde olumsuz herhangi
bir etkisinin olmayacağı kanaatine varılmıştır.
I- SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
Dosya konusu devralma işleminin; tarafların Türkiye'de elektrik üretimi ve
satışı ilgili pazarındaki toplam ciroları yönüyle, 4054 sayılı Kanun'un 7.
maddesine dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı
"Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ"in 4. maddesi kapsamında izne tabi bir işlem olduğuna;
bununla birlikte devrin yalnızca işleme konu şirketler ile taraflar arasındaki
ortaklık ilişkilerini ve yapılarını değiştirdiği, devralan taraf BTU Power
Company’nin Türkiye’de herhangi bir faaliyetinin olmaması nedeniyle işlemin
ilgili pazardaki rekabet üzerinde herhangi bir etkisinin söz konusu olmayacağı
anlaşıldığından, bildirim konusu işleme izin verilmesine OY BİRLİĞİ ile karar
verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy