04-42/494-120
1
Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2004-3-57 (Devralma)
Karar Sayısı : 04-42/494-120
Karar Tarihi : 17.6.2004
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit
SONBAY, Murat GENCER, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr.
Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya
ÇAKIN
B.RAPORTÖRLER: Pelin ERDOĞAN, Neşe Nur YAZGAN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Heating Finance plc
Temsilcisi: Jonathan W. BLYTHE
Ledingham Chalmers Müşavirlik Ltd. Şti. Cumhuriyet
Cad. Çınar Apt. No:47/1 Kat:4 Taksim-İstanbul
D. TARAFLAR : - Heating Finance plc
Pentagon House Sir Frank Whittle Rd Derby DE21 4XA
İNGİLTERE
- Baxi Group Limited
Pentagon House Sir Frank Whittle Rd Derby DE21
4XA İNGİLTERE
- Baymak Makina San. ve Tic. A.Ş.
Yalnız Selvi Cad. No:19 81440 Yakacık Kartal-İstanbul
- Baypa Uluslararası Isıtma Soğutma Su Teknolojisi
Sistemleri San. ve Tic. A.Ş.
İstanbul Tuzla Deri Serbest Bölgesi Hasan Yelmen
Cad. No:10 Aydınlı Tuzla-İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Heating Finance plc’nin, Baxi Group Limited’i,
dolayısıyla Baxi Group Limited’in bağlı şirketleri aracılığıyla Akdoğan
Grubu ile birlikte ortak kontrolünde bulunan Baymak Makina San. ve Tic.
A.Ş. ve Baypa Uluslararası Isıtma Soğutma Su Teknolojisi Sistemleri
San. ve Tic. A.Ş.’nin %50’şer hisselerini devralma işlemine izin verilmesi
talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 6.5.2004 tarih, 2246 sayı ile giren
ve en son 8.6.2004 tarih, 3041 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim
üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile
04-42/494-120
2
1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme
sonucu düzenlenen 9.6.2004 tarih 2004-3-57/Öİ-04-PU sayılı Devralma Ön
İnceleme Raporu, 11.6.2004 tarih ve REK.0.07.00.00/125 sayılı Başkanlık
önergesi ile 04-42 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; Heating Finance plc’nin Baxi
Group Limited’i ve dolayısıyla Baxi Group Limited’in bağlı şirketleri aracılığıyla
Akdoğan Grubu ile birlikte ortak kontrolünün bulunduğu Baymak Makina San.
ve Tic. A.Ş. ve Baypa Uluslararası Isıtma Soğutma Su Teknolojisi Sistemleri
San. ve Tic. A.Ş.’nin %50’şer hisselerini ve dolayısıyla ortak kontrolünü
devralmasının;
- 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in 2. maddesinin ikinci fıkrası anlamında bir “kontrol”
değişikliği yaratması nedeniyle, yine aynı madde gereğince Tebliğ
kapsamında birleşme veya devralma sayılan hallerden olduğu ve gerek kombi
pazarındaki payının %28 olması, gerekse de cirosu bakımından 1997/1 sayılı
Tebliğ ve 1998/4 sayılı Tebliğ’de belirlenen eşiklerin aşıldığı, dolayısıyla izne
tabi bir devir işlemi olduğu,
- ancak ilgili ürün pazarlarında Kanun’un 7. maddesi kapsamında bir hakim
durum yaratmaması veya mevcut bir hakim durumu güçlendirmemesi dikkate
alınarak, söz konusu işleme izin verilmesinin uygun olacağı
ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Heating Finance plc
Devralan taraf olan Heating Finance plc, İngiltere ve Galler’de yerleşik yeni
kurulmuş bir şirkettir. CIE Management II Limited tarafından yönetilen belirli
yatırım fonlarından oluşan BC Funds, Heating Finance plc’nin nihai kontrolünü
elinde bulundurmaktadır. Bu fonlar sınırlı ortaklıklar, bankalar, sigorta şirketleri
ve halka açık emeklilik fonlarından oluşmaktadır.
CIE Management Ltd., devralma işlemini gerçekleştirmek için üç ayrı şirket
kurmuştur, bunlardan biri de Baxi Holdings Ltd.’dir. Bir başka deyişle, Baxi
Holdings Ltd. ile Baxi Holding Ltd. arasında isim benzerliğinden başka
devralma öncesi herhangi bir ekonomik ilişki bulunmamaktadır.
Çeşitli ülkelerde BC Funds’ın kontrol ettiği şirketler bulunmaktadır. Bu
şirketlerin faaliyet alanları; motosiklet üretimi (KTM), promosyon ürünleri ile
dekorasyon malzemeleri üretimi ve dağıtımı (Polyconcept), sağlık hizmetleri
(General Health Care Grubu ve Hirslanden), otomotiv, endüstriyel ve
taşımacılık sektörleri için mühendislik sistemleri üretimi (Mark IV), banyo
ürünleri (Sanitec), gıda ürünleri (Galbani), kablolu TV (TeleColumbus) ve duş
sistemleri, batarya üretimidir (Grohe). Batarya, duş başlıkları ve ilgili
aksesuarlar gibi sıhhi ürünler, duş sistemleri ile sifon ve tesisat sistemleri gibi
04-42/494-120
3
sağlık koruyucu ürünler ve su yönetimi üreten Alman şirketi Grohe, BC
Funds’ın ortak kontrolündedir. Söz konusu şirketlerden sadece Polyconcept,
KTM ve Grohe, Türkiye’de satış yapmaktadır. Baymak A.Ş. ve Baypa A.Ş.
geniş anlamda ısıtma cihazları pazarında faaliyet göstermekte iken, Grohe’nin
faaliyet alanı duş başlıkları ve sistemleri, tek-elli karıştırıcılar, sıhhi bataryalar,
sifon sistemleri olduğu göz önünde bulundurularak, ilgili şirketlerin farklı
pazarlarda faaliyet gösterdiği anlaşılmıştır. Sonuç olarak, BC Funds’ın
Türkiye’de ilgili pazarda bir faaliyeti ve dolayısıyla cirosu bulunmamaktadır.
H.1.2. Baxi Group Limited
Avrupa çapında birçok ülkede teşebbüsü bulunan Baxi Grubu’na dahil
İngiltere’de yerleşik Baxi Holding Limited, ısıtıcı cihazlar pazarında İngiltere
lideridir. Baxi Group Limited’in ortaklık yapısı Tablo 1’de sunulmaktadır:
Tablo 1- Baxi Group Limited’in Sermaye Yapısı
HİSSEDAR HİSSE PAYI (%)
Candover Inverstments Ltd. tarafından bildirilen fonlar 18,0
Alpinvest Holding NV 6,7
Electra Partners Europe Ltd. tarafından bildirilen fonlar 19,0
Kidde plc 24,9
Phoenix Equity Nominees Ltd. 4,3
The Securities Management Trust Ltd. 6,4
Diğer (Baxi Grubu’nun mevcut ve eski yönetimi) 20,7
TOPLAM 100,0
Baxi Grubu, Almanya’da yerleşik iştiraki Baxi Holding GmbH aracılığıyla,
Türkiye’de ortak girişim niteliğinde olan Baymak Makina San. ve Tic. A.Ş. ve
Baypa Uluslararası Isıtma Soğutma Su Teknolojisi Sistemleri San. ve Tic.
A.Ş.’de faaliyet göstermektedir. 2001 yılı sonunda Baymak Makina San. ve
Tic. A.Ş. ve Baypa Uluslararası Isıtma Soğutma Su Teknolojisi Sistemleri
San. ve Tic. A.Ş.’nin %50’sini devralan Baxi Grubu, aşağıda görüleceği üzere
Akdoğan Grubu ile her iki teşebbüste de ortak girişim tesis etmiştir.
H.1.3. Baymak Makina Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Baymak A.Ş.)
Üretim şirketi olan Baymak A.Ş.’nin 2003 yılı cirosu, (…………………)- TL.’dir.
Şirketin ortaklık yapısı Tablo 2’de sunulmaktadır:
Tablo 2- Baymak A.Ş.’nin Sermaye Yapısı
PAY SAHİBİ PAY ADEDİ PAY ORANI (%)
BAXI Holding GmbH 576.268.625 50
M. Murat Akdoğan 12.279.497
Yıldız Akdoğan 1
Zarife Nursun Akdoğan 1
A. Gülsun Akdoğan Altınok 1
Akdoğan Makina San. Tic. Ltd. Şti. 563.989.125
Akdoğan Grubu
50
TOPLAM 1.152.537.250 100
04-42/494-120
4
Baymak A.Ş.’nin yönetim kurulu üyeleri; M. Murat Akdoğan (Başkan),
Salvatore Basile (Bşk. Yrd.), John McFaull ve Yıldız Akdoğan’dan
oluşmaktadır.
H.1.4. Baypa Uluslararası Isıtma Soğutma Su Teknolojisi Sistemleri
Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Baypa A.Ş.)
Baymak A.Ş. tarafından üretilen ve satılan ürünlerin ithalat ve ihracatını
yapmak üzere kurulan ve Baxi markalı ürünleri ithal eden Baypa A.Ş., tüm
satışını sadece Baymak A.Ş.’ye yapmaktadır, yani tek müşterisi Baymak
A.Ş.’dir. Baypa A.Ş.’nin 2003 yılı cirosu (………………..)- TL.’dir. Ancak, grup
içi satış söz konusu olduğundan, Baypa A.Ş.’nin cirosu dikkate alınmamıştır.
Baypa A.Ş.nin ortaklık yapısına Tablo 3’te yer verilmektedir:
Tablo 3- Baypa A.Ş.’nin Sermaye Yapısı
PAY SAHİBİ PAY MİKTARI PAY ORANI (%)
BAXI Holding GmbH 125.000.000.000 50
M. Murat Akdoğan 124.970.000.000
Yıldız Akdoğan 10.000.000
Zarife Nursun Akdoğan 10.000.000
A. Gülsun Akdoğan Altınok 10.000.000
Akdoğan Grubu
50
TOPLAM 250.000.000.000 100
Baypa A.Ş.’nin yönetim kurulu üyeleri; Salvatore Basile (Başkan), M. Murat
Akdoğan (Bşk. Yrd.), John McFaull ve Yıldız Akdoğan’dan oluşmaktadır.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Baymak A.Ş.’nin portföyü altında yer alan her bir ürün grubunun tüketici
nezdinde ikame ürünler sayılamayacağı göz önünde bulundurularak, söz
konusu ürünlerin her biri farklı ürün pazarları altında olmak üzere, ilgili ürün
pazarları "kaynatıcılar pazarı", "su ısıtıcıları pazarı", "radyatör pazarı", "klima
pazarı" ve "sıhhi tesisat pazarı" olarak belirlenmiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesine göre, coğrafi pazar belirlenirken, özellikle
ilgili mal ve hizmetlerin özellikleri ile tüketici tercihleri bakımından giriş
engellerinin, ilgili bölge ile komşu bölgeler arasında teşebbüslerin pazar
payları veya mal ve hizmetlerin fiyatları bakımından hissedilir bir farklılığın
varlığı gibi unsurlar dikkate alınır. Yukarıda sayılan ilgili ürün pazarları
açısından, söz konusu unsurlar çerçevesinde bölgesel bir farklılığın mevcut
olmadığı ve bu pazarlarda faaliyet gösteren firmaların, ürünlerini Türkiye
çapında pazarlamakta oldukları göz önüne alınarak ilgili coğrafi pazar “Türkiye
Cumhuriyeti Sınırları” olarak belirlenmiştir.
04-42/494-120
5
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Heating Finance plc, Baxi Group Limited’i ve Baxi Group adı altında tüm
doğrudan ve dolaylı iştiraklerini devralmıştır. Baxi Group’un Almanya’daki bağlı
teşebbüsü Baxi Home Products Beteiligungs GmbH’nin Türkiye’de Baymak
A.Ş. ve Baypa A.Ş. isimli şirketlerde Akdoğan Grubu ile ortak kontrol sahibi
olması nedeniyle Baymak A.Ş. ve Baypa A.Ş.’de kontrol değişikliği meydana
geldiğinden dosya konusu devralma işlemi bildirilmiştir.
Kurul’un 12.3.2002 tarih ve 02-14/149-65 sayılı kararında, Wolf GmbH’nin
Baymak A.Ş.’deki %85 hissesinin Baxi Home Products Beteiligungs GmbH ve
M. Murat Akdoğan tarafından devralınması işlemine izin verilmiştir.
Devralma işlemi sonucunda bir ortak girişim tesis edilmiştir. Tablo 2 ile 3’ten ve
yönetim kurullarından görüldüğü üzere, Baxi Group iştiraki Baxi Home
Products Beteiligungs GmbH aracılığıyla Baymak A.Ş. ve Baypa A.Ş.’de %50
hisse sahibidir ve yönetimi Akdoğan Grubu ile paylaşmaktadır. Baxi Group’un
dünya çapında Heating Finance plc’ye devredilmesi sonucunda Baymak A.Ş.
ve Baypa A.Ş. üzerinde de kontrol değişikliği meydana gelmektedir.
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
Tebliğ’in 2. maddesinde yer alan tanımlamaya göre bir işlemin devralma
sayılabilmesi için, “herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün
malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine
yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması ve kontrol
etmesi” gerekmektedir.
Heating Finance plc’nin Baxi Group’u satın alması sonucunda, Baxi Group’un
iştiraki Baxi Home Products Beteiligungs GmbH aracılığıyla sahip olduğu
Baymak A.Ş. ve Baypa A.Ş.’nin %50’şer hisselerini devralarak Akdoğan
Grubu ile ortak kontrole sahip olması, 1997/1 sayılı Tebliğ anlamında bir
devralma işlemidir.
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi anlamında birleşme veya devralma kabul
edilen bir işlemin Rekabet Kurulu’ndan izin almak üzere bildirilmesi zorunlu bir
işlem olarak değerlendirilebilmesi için, aynı Tebliğ’in 1998/2 sayılı Tebliğ ile
değişik 4. maddesine göre, “...işlemi gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin
tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar
paylarının, piyasanın %25’ini aşması veya bu oran aşmasa bile toplam
cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması...” gerekmektedir.
Devreden Baxi Group’un Türkiye'deki faaliyeti, Baymak A.Ş. ve Baypa A.Ş.
üzerinde sahip olduğu kontrol ile sınırlıdır. Aynı biçimde devralan Heating
Finance plc’nin ve bağlı olduğu BC Funds’ın da Türkiye Cumhuriyeti
sınırlarında ilgili ürün pazarlarının hiçbirinde faaliyeti bulunmamaktadır. Baypa
A.Ş.'nin tüm satışları Baymak A.Ş.'ye yapıldığından ilgili işlemin 1997/1 sayılı
Tebliğ kapsamında bir işlem olup olmadığını belirlemek için Baymak A.Ş.’nin
ciro ve pazar paylarına bakmak gerekmektedir. Baymak A.Ş.’nin ürün
bazında 2003 yılı pazar payları Tablo 4’te sunulmaktadır.
04-42/494-120
6
Tablo-4: Ürün Gruplarına Göre Pazar Payları (%)
Kombi (…)
Panel Radyatör (…)
Klima (…)
Pompa (…)
Hidrofor (…)
Kat Kaloriferi (…)
Termosifon (…)
Şofben (…)
Merkezi Sistem Isıtma (…)
Baymak A.Ş.’nin 2003 yılı cirosunun (……………………)- TL. olmasının yanı
sıra, kombi pazarındaki pazar payı %(…)’dir. Bu açıdan dosya konusu
devralma işlemi 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesi kapsamında izne tabi bir
işlemdir.
Söz konusu şirketlerin % 50’sine sahip olan Baxi Home Products Beteiligungs
GmbH’nin bağlı olduğu Baxi Group’un Heating Finance plc tarafından satın
alınması, bu şirketlerin ortak girişim olma niteliğine halel getirmemektedir.
Devralma işlemi sonrasında her iki şirket üzerindeki kontrol, Akdoğan Grubu
ile pazara yeni girecek olan Heating Finance plc’nin ortak kontrolüne
geçecektir. Heating Finance plc ve bağlı olduğu BC Funds’ın ilgili ürün
pazarlarında herhangi başka bir faaliyetleri bulunmadığı için ilgili işlem söz
konusu pazarlarda yoğunlaşma anlamında herhangi bir etki doğurmayacaktır.
Bu bakımdan, söz konusu devralma işlemi ile, Türkiye pazarına girecek olan
Heating Finance plc açısından devralma işleminin ilgili ürün pazarlarında 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında bir hakim durum yaratmadığı ya da
mevcut hakim durumu güçlendirmediği kanaatine varılmıştır.
İ. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
Heating Finance plc’nin Baxi Group Limited’i ve dolayısıyla Baxi Group
Limited’in bağlı şirketleri aracılığıyla Akdoğan Grubu ile birlikte ortak
kontrolünün bulunduğu Baymak Makina San. ve Tic. A.Ş. ve Baypa
Uluslararası Isıtma Soğutma Su Teknolojisi Sistemleri San. ve Tic. A.Ş.’nin
%50’şer hisselerini ve dolayısıyla ortak kontrolünü devralmasının;
- 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in 2. maddesinin ikinci fıkrası anlamında bir “kontrol”
değişikliği yaratması nedeniyle, yine aynı madde gereğince Tebliğ
kapsamında birleşme veya devralma sayılan hallerden olduğu ve gerek kombi
pazarındaki payının %28 olması, gerekse de cirosu bakımından 1997/1 sayılı
Tebliğ ve 1998/4 sayılı Tebliğ’de belirlenen eşiklerin aşıldığı, dolayısıyla izne
tabi bir devir işlemi olduğuna,
- bununla birlikte, bu işlemin aynı Kanun’un 7. maddesi kapsamında bir
hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bunun
sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili piyasalardaki rekabetin
04-42/494-120
7
önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadığına; dolayısıyla
bildirime konu devir işlemine izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy