Reabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2004-1-56 (Devralma)
Karar Sayısı : 04-57/772-196
Karar Tarihi : 2.9.2004
10
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKMEN , R. Müfit SONBAY,
Murat GENCER, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI,
Süreyya ÇAKIN
B. RAPORTÖR : F. Yeşim AKCOLLU
C. BİLDİRİMDE 20
BULUNAN : - Rockwood Specialties Group Inc.
Temsilcisi: Av. Şefika PEKİN
Beybi Giz Plaza Meydan Sok. No:28 Kat:14
34390 Maslak-İstanbul
D. TARAFLAR : - Rockwood Specialties Group Inc.
100 Overlook Center Princeton NJ 08540 ABD
- Dynamit Nobel AG
Kaiser Str. 1 Postfact 12 61 53839 Troisdorf ALMANYA 30
E. DOSYA KONUSU: Amerikan kanunlarınca kurulmuş olan Rockwood
Specialties Group Inc.’in iştirakleri vasıtasıyla Alman kanunlarınca
kurulmuş olan Dynamit Nobel AG hisselerinin %100’ünü bütün hak ve
yükümlülükleri ile devralması ve söz konusu şirketin tek başına
kontrolüne sahip olması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 31.5.2004 tarih, 2848 sayı ile giren
ve en son 25.8.2004 tarih, 4703 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim
üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 40
1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme
sonucunda düzenlenen 25.8.2004, 2004-1-56/Öİ-04-FYA sayılı Devralma Ön
İnceleme Raporu, 27.8.2004 tarih, REK.0.05.00.00/170 sayılı Başkanlık
önergesi ile 04-57 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRÜN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Rockwood Specialties Group
Inc.’in iştirakleri vasıtasıyla Dynamit Nobel AG hisselerinin %100’ünü bütün
hak ve yükümlülükleri ile devralması ve söz konusu şirketin tek başına
kontrolüne sahip olması işlemine ilişkin edinilen bilgiler ışığında; 50
04-57/772-196
2
- “Titanyum dioksit”, “Lityum”, “Hızlandırıcılar” ve “Teknik seramikler” ilgili
ürün pazarlarında 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde belirtilen ciro veya
pazar payı eşiklerinin aşılmaması nedeniyle kapsamda bir devir işlemleri
olmadıkları; dolayısıyla bu pazarlara ilişkin devirlerin Rekabet Kurulu’na
bildiriminin yapılmasının gerekmediği;
- “Fonksiyonel katkı maddeleri” ilgili ürün pazarında ise; ciro eşiği
aşılmamasına rağmen, pazar payı itibariyle eşiğin aşılması nedeni ile bu
devirin söz konusu Tebliğ'in 4. maddesi kapsamında olduğu; devralan
teşebbüs olan Rockwood Specialties Group Inc. veya ekonomik birlik 60
içinde bulunduğu herhangi bir teşebbüsün söz konusu pazarda herhangi
bir faaliyetinin bulunmaması nedeniyle devralma işlemi akabinde
yoğunlaşma artışı yaşanmayacağı ve dolayısıyla 4054 sayılı Kanun’un 7.
maddesinde belirtilen, bir hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim
durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin olumsuz yönde
etkilenmesinin söz konusu olmadığı;
- bu nedenle, söz konusu devir işleminin 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi
anlamında herhangi bir sakınca yaratmayacağı ve işleme izin verilmesi
gerektiği 70
ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
Devralma işleminin tarafları, Amerika Birleşik Devletleri yasalarınca kurulmuş
olan Rockwood Specialties Group, Inc. (Rockwood) ve Almanya yasalarınca
kurulmuş olan Dynamit Nobel AG (DN)’dir. 80
19.4.2004 tarihinde imzalanan Alım ve Satım Anlaşmas'na göre; devralma
işlemi sonrasında Rockwood, iştirakleri vasıtasıyla DN’de tek başına kontrol
sahibi olacaktır.
H.1.1. Rockwood
Devralan Rockwood, ana olarak aşağıdaki pazarlarda faaliyet göstermektedir:
- Katkı maddeleri 90
- Pigmentler
- Kil bazlı katkı maddeleri
- Kereste işlem tahta kimyasalları
- Su işlem su kimyasalları
- Özel bileşikler
- Özel termoplastikler (tel ve kablo, tıbbi cihaz bileşikleri, otomotiv
bileşikleri, ayakkabı bileşikleri, düzenlenmiş ambalaj)
- Elektronikler
- Elektronik kimyasallar
- Foto maskeler 100
04-57/772-196
3
- Etiket geri kazanma.
Rockwood, hisselerinin %93’üne sahip olan Kohlberg Kravis Roberts & Co.
L.P. (KKR) tarafından kontrol edilmektedir. KKR’in ana faaliyet alanı, yönetim
yetkisi verecek şekilde malik olmak veya stratejik azınlık pozisyonları
vasıtasıyla kendi adına veya yatırımcıları adına yönetimin tamamını devralma
suretiyle sermaye yatırımında bulunmaktır.
Rockwood’un Türkiye’de herhangi bir iştiraki bulunmamakla birlikte, KKR’nin
Türkiye’deki iştirakleri aşağıdaki gibidir: 110
- Wincor Nixdorf Bilgisayar Sistemleri A.Ş. (Perakende ve bankacılık
sektörlerine bilgisayar sistemleri ve hizmetleri)
- Bufer Elektrik sanayi A.Ş. (Alçak voltajlı elektrik tesisatları ve
binalara bilgi-işlem ağları kurulması)
- Eltaş Elektrik Malzemeleri Sanayi ve Pazarlama A.Ş. (Alçak voltajlı
elektrik tesisatları ve binalara bilgi-işlem ağları kurulması)
Ayrıca KKR’nin yurtdışında yerleşik olan iştirakleri de (Borden Chemical, Inc.
ve Argillon GmbH) Türkiye’ye satış yapmaktadırlar. 120
H.1.2. DN
Devralınan DN dünya çapında, ince (fine) kimyasalar (farmasötikler, tarımsal
kimyasallar,diğerleri); özel kimyasallar (yüzey işlem ürünleri, su kimyasalları
özel bileşikler, pigmentler, pigmentler-uygulamalar, katalizörler); İleri/gelişmiş
seramikler (piezo seramikleri, yüksek enerjili yarı iletkenler için yuva)
alanlarında faaliyet göstermektedir.
DN, Türkiye’de ise sadece “özel kimyasallar” ve “ileri/gelişmiş seramikler” 130
pazarlarında faaliyet göstermektedir.
DN’nin Türkiye’de faaliyet gösteren tek iştiraki Chemetall Sanayi Kimyasalları
Tic. ve San. A.Ş. (Chemetall)’dir.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Devralınan teşebbüs olan DN dünya çapında çeşitli pazarlarda faaliyet 140
göstermesine rağmen Türkiye’deki faaliyetleri “özel kimyasallar” ve
“ileri/gelişmiş seramikler” pazarları ile kısıtlıdır. Rockwood ve ekonomik birlik
içinde bulunduğu bazı şirketler “özel kimyasallar” ve “ileri/gelişmiş seramikler”
pazarlarında ürünlere sahip olsalar da, söz konusu ürünler DN’nin ürünleri ile
çakışmamaktadır.
Söz konusu devralma işleminde ilgili ürün pazarları DN’nin Türkiye’de faaliyet
gösterdiği pazarlar olup, bu pazarlar en dar anlamda aşağıdaki şekilde
belirlenmiştir:
150
04-57/772-196
4
- Özel Kimyasallar
- Titanyum Dioksit (Titanyum Dioksit Pigmentleri)
- Fonksiyonel Katkı Maddeleri (Çinko/Baryum Bazlı Katkılar)
- Lityum
- Hızlandırıcılar
- İleri/Gelişmiş Seramikler
- Teknik Seramikler.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
160
Teşebbüslerin ürünlerini ülkenin her yerine pazarlayabildikleri gözönüne
alınarak, ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti Sınırları” olarak tespit
edilmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Rockwood’un iştirakleri vasıtasıyla DN hisselerinin %100’ünü hak ve
yükümlülükleri ile devralarak söz konusu şirkette tek başına kontrole sahip
olması nedeniyle anılan işlem 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2(b) maddesi anlamında
bir devralmadır. 170
Tarafların ilgili ürün pazarlarındaki 2003 yılına ait pazar payları ve ciroları
Tablo 2’deki gibidir.
Tablo 2-Tarafların İlgili Ürün Pazarlarındaki Toplam Ciroları ve Pazar Payları
İlgili Ürün Pazarları Ciro (milyar TL)
Pazar
Payı
(%)
Titanyum Dioksit (……) (….)
Fonksiyonel Katkı Maddeleri
(Çinko/Baryum Bazlı Katkılar) (……) (….)
Lityum (……) (….)
Özel
Kimyasallar
Hızlandırıcılar (……) (….)
İleri/Gelişmiş
Seramikler Teknik Seramikler (……) (….)
Tarafların “Titanyum dioksit”, “Lityum”, “Hızlandırıcılar” ve “Teknik seramikler”
pazarlarındaki toplam pazar payları ve cirolarının 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4.
maddesinde belirtilen ciro ve pazar payı eşiklerini aşmaması nedeniyle söz 180
konusu ilgili ürün pazarları bakımdan gerçekleştirilen devirlerin 1997/1 sayılı
Tebliğ kapsamında izne tabi olmadığı anlaşılmıştır.
“Fonksiyonel katkı maddeleri” pazarında tarafların toplam ciroları anılan
Tebliğ'deki ciro eşiğini aşmamakla birlikte, toplam pazar payları pazar payı
eşiğini aşmaktadır. Dolayısıyla, söz konusu ilgili ürün pazarı bakımdan
gerçekleştirilen devir 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlemdir.
“Fonksiyonel katkı maddeleri” pazarında Rockwood’un veya ekonomik birlik
içinde bulunduğu herhangi bir teşebbüsün faaliyeti bulunmamaktadır. 190
Dolayısıyla, devralma işleminin sonuçlanmasının ardından, ilgili ürün
pazarında yoğunlaşma artışı yaşanmayacaktır. Bu çerçevede, söz konusu
04-57/772-196
5
devralma işleminin, 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi anlamında hakim durum
yaratmayacağı veya mevcut bir hakim durumu güçlendirmeyeceği kanaatine
varılmıştır.
Taraflar arasında imzalanan Alım ve Satım Sözleşmesi’nin VI. bölümünün
“Gizlilik ve Rekabet Etmeme” başlıklı 36.3. kısmı aşağıdaki gibidir:
“…Satıcılar, Satıcının grup şirketlerinin kapanış tarihinden itibaren iki yıl 200
boyunca doğrudan veya dolaylı olarak DN işiyle rekabet etmemeyi veya
üçüncü tarafların rekabetini teşvik etmemeyi taahhüt ve temin eder. Rekabet,
kapanış tarihi itibariyle ve bu tarihten itibaren aynı coğrafi sınırlar içinde
gerçekleştirilen ve DN işinin faaliyet alanına giren herhangi bir faaliyeti ifade
eder. Satıcı ve Satıcının grup şirketleri, hisselerin Satıcı veya Satıcının grup
şirketleri tarafından sadece yatırım amaçlı olarak finansal yatırımcı sıfatıyla
satın alınması ve edinilmesi şartıyla, DN işiyle rekabet eden şirketlerde
toplamda en fazla %20 oranında sermaye veya oy hakkı hissesine sahip
olabilir. Herhangi bir şirket veya şirketler grubunun aşağıdaki hususlar
edinimden önceki üç tam mali yıldaki rakip faaliyetlerinden elde edilen 210
ortalama yıllık satışın ortalama toplam satışlarının %20’sini aşmadığı
durumlarda, söz konusu rakip faaliyetlerin on sekiz ay içerisinde sona
erdirilmesine tabi olarak aşağıdaki hususlar geçerli olmayacaktır.”
Yukarıdaki maddeden anlaşıldığı üzere, devir sözleşmesinde kapanışın
ardından DN'nin devir öncesi kontrolünü elinde bulunduran mg technologies
ag, MG North America Holdings, Inc. ve söz konusu teşebbüslerin grup
şirketlerine iki yıl süre ile rekabet etme yasağı getirilmektedir. Dosya konusu
devralma işlemindeki yan sınırlama hükmünün birleşmenin uygulanması
açısından doğrudan ilgili ve gerekli olduğu, ancak bu şekilde devredilen DN 220
müşterilerinin bağlılığının sağlanabileceği ve devralınan malvarlığı değerinin
karşılanabilmesinin mümkün olabileceği, ayrıca anılan kısıtlamanın süre,
uygulandığı coğrafi alan, konu ve tabi olan kişiler açısından, tanımlanan
amacı gerçekleştirmek için makul olandan fazla olmadığı kanaatine
varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Rockwood
Specialties Group Inc.’in iştirakleri vasıtasıyla Dynamit Nobel AG hisselerinin 230
%100’ünü bütün hak ve yükümlülükleri ile devralması ve söz konusu şirketin
tek başına kontrolüne sahip olması işlemine ilişkin olarak;
- “Titanyum dioksit”, “Lityum”, “Hızlandırıcılar” ve “Teknik seramikler” ilgili
ürün pazarlarında 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar hakkında Tebliğ”in 4. maddesinde
belirtilen ciro ve pazar payı eşiklerinin aşılmaması nedeniyle izne tabi
devralma işlemleri olmadıklarına,
- “Fonksiyonel katkı maddeleri” ilgili ürün pazarında ise; ciro eşiğinin 240
aşılmamasına rağmen, pazar payı eşiğinin aşılması nedeniyle bu işlemin
söz konusu Tebliğ'in 4. maddesi kapsamında olduğuna; devralan teşebbüs
04-57/772-196
6
olan Rockwood Specialties Group Inc. veya ekonomik birlik içinde
bulunduğu herhangi bir teşebbüsün söz konusu pazarda herhangi bir
faaliyetinin bulunmaması nedeniyle devralma işlemi akabinde yoğunlaşma
artışı yaşanmayacağına ve dolayısıyla 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi
anlamında hakim durum yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun
daha da güçlendirilmesinin ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir
kısmında ilgili piyasalardaki rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz
konusu olmadığına; dolayısıyla ilgili işleme izin verilmesine 250
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy