Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2004-1-76 (Devralma)
Karar Sayısı : 04-60/862-203
Karar Tarihi : 20.9.2004
10
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKMEN,
R. Müfit SONBAY, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ,
Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN,
Süreyya ÇAKIN
B. RAPORTÖR : Hilal YILMAZ
20
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - North Cape Minerals AS
Temsilcisi: Av. Ali ÇULPAN
Büyükdere Cd. Arzu Apt. No:99/16 Kat:8
Mecidiyeköy-İstanbul
D. TARAFLAR : - North Cape Minerals AS
Olav Ingstads vei 5 P.O. Box 45
N-1309 Rud, NORVEÇ
30
- Beykrom Madencilik Tic. ve San. A.Ş.
Uğur Mumcu Cad. No:61/6, 06700
Gaziosmanpaşa-Ankara
- Beykrom Dış Ticaret ve Madencilik Ltd. Şti.
Uğur Mumcu Cad. No:61/6, 06700
Gaziosmanpaşa-Ankara
E. DOSYA KONUSU: Beykrom Dış Ticaret ve Madencilik Ltd. Şti.’nin %
99 hissesinin Beykrom Madencilik Tic. ve San. A.Ş. tarafından, kalan % 1 40
hissesinin North Cape Minerals AS tarafından, Beykrom Madencilik Tic.
ve San. A.Ş.’nin ise % 51 hissesinin North Cape Minerals AS tarafından
devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 23.7.2004 tarih ve 4047 sayı ile
giren ve en son 2.9.2004 tarihinde eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine,
4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1
sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu
04-60/862-203
2
düzenlenen 3.9.2004 tarih ve 2004-1-76/Öİ-04-HY sayılı Devralma Ön 50
İnceleme Raporu, 8.9.2004 tarih ve REK.0.05.00.00/177 sayılı Başkanlık
önergesi ile 04-60 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRÜN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Beykrom Madencilik Tic. ve San.
A.Ş. ile Beykrom Dış Tic. ve Madencilik Ltd. Şti.’nin North Cape Minerals AS
tarafından devralınması işleminin;
- 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesine
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in kapsamında izne 60
tabi bir işlem olduğu; ilgili ürün pazarında herhangi bir hakim durum
yaratmaması veya mevcut bir hakim durumu daha da güçlendirmemesi ve
bunun sonucunda rekabeti önemli ölçüde azaltmaması nedeniyle, söz
konusu devralma işlemine izin verilmesi gerektiği,
- Devralma işlemini gerçekleştirmeye yönelik olarak taraflar arasında
akdedilen "Hissedarlar Sözleşmesi"nde yer verilen ve taraflara yüklenen
rekabet yasağının bir yan sınırlama olarak kabul edilebileceği,
- Ancak, "Hissedarlar Sözleşmesi"nin 10.1. maddesinde getirilen süresiz 70
rekabet yasağının, ilgili pazardaki rekabeti gerekli olandan fazla oranda
sınırlaması nedeniyle söz konusu anlaşmaya muafiyet tanınamayacağı,
- Söz konusu rekabet sınırlamasının süre bakımından makul ve zorunlu
olmadığına; bu nedenle, rekabet yasağının süresinin hissedarlık
sözleşmesinin süresini aşmayacak şekilde düzenlenmesi koşuluyla, anılan
yükümlülüğün yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve devralma işlemine
izin verilmesi gerektiği sonucuna ulaşıldığı
ifade edilmektedir. 80
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. North Cape Minerals AS
North Cape Minerals AS (NCM), çelik, cam ve seramik endüstrisinde
kullanılan nefelin siyanit, feldspar, olivin ve kuvarz üretimi ve ticareti ile ilgili
olarak dünya çapında faaliyet gösteren Norveç merkezli bir şirkettir. 90
NCM’nin Türkiye’de faaliyet gösteren bir şirketi, iştiraki yahut herhangi bir
şirkette hissesi bulunmamaktadır. Ortaklık yapısı ise aşağıdaki gibidir:
Tablo 1- NCM’nin Ortaklık Yapısı
Hissedarın Adı Hisse Oranı (%)
Unimin Corporation 84
Franzefoss Bruk AS 16
TOPLAM: 100
04-60/862-203
3
Tablo 2- NCM’nin Yönetim Kurulu Üyeleri
Yönetim Kurulu Üyeleri Görevleri
Olav Markussen Başkan ve CEO
Kevin Crawford Başkan Yrd.
Tom Kilroy Üye
Lase Johansson Üye
Per Raustol Üye
Marte Kristoffersen Üye
Jonny Gotteberg Üye
Thorbjorn Jungard Üye
H.1.2. Beykrom Madencilik Tic. ve San. A.Ş. 100
Beykrom Madencilik Tic. ve San. A.Ş. (Beykrom Madencilik) olivin, boksit
madenlerinin üretimi ve ticareti ile iştigal etmektedir.
2003 yılı cirosu (……………………...) TL olan Beykrom Madencilik’in
hissedarlarının isimlerine aşağıda yer verilmiştir:
Tablo 3- Beykrom Madencilik’in Ortaklık Yapısı
Hissedarın Adı Hisse Oranı (%)
Halit Demirel 32
Halil Demirel 51
Bülent Demirel 15
Rahime Demirel 1
Kazım Demirel 1
TOPLAM 100
Yönetim Kurulu ise aşağıda yer alan üyelerden oluşmaktadır: 110
Tablo 4- Beykrom Madencilik’in Yönetim Kurulu Üyeleri
İsimleri Görevleri
Halit Demirel Başkan
Halil Demirel Başkan Vekili
Kazım Demirel Üye
Beykrom Madencilik’in yönetim kurulu üyelerinden hiçbiri aynı anda ilgili ya da
etkilenen pazarlarda faaliyet gösteren başka teşebbüslerin yönetim
kurullarında veya yöneticisi konumunda görev almamaktadır.
Beykrom Madencilik’in ürünlerinin pazarlaması, Beykrom Dış Ticaret ve
Madencilik Ltd. Şti. (Beykrom Dış Ticaret) tarafından gerçekleştirilmektedir.
Beykrom Madencilik’in ortaklarından olan Halil Demirel ve Halit Demirel’in % 120
50’şer hisseye sahip olduğu Beykrom Dış Ticaret’in 2003 yılı cirosu
(……………………) TL olmuştur.
Beykrom Madencilik’in iştiraklerinden olan Demireller Tarım ve Madencilik Ltd.
Şti. ise, boksit madeni çıkarılması ve üretimi ile uğraşmaktadır.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
04-60/862-203
4
130
Dosya konusu işlem, olivin pazarında faaliyet gösteren Beykrom Madencilik’in
NCM tarafından devralınması işlemidir. Olivin, demir-çelik ve metal sanayiinde
kullanılan bir mineraldir.
Olivin, yüksek ısıya dayanabilen, ağırlığı fazla olan bir mineraldir. Olivin
ürünleri, EBT kumu, cüruf düzenleyici, raspa kumu, döküm kumu, refrakter
amaçlı kum, TDK kumu ve yapı malzeme kumu olarak kullanılmaktadır.
Kullanım amacına göre isimlendirilen olivinin kullanım alanları şunlardır:
EBT Kumu: Elektrik ark ocaklı demir-çelik fabrikalarında EBT deliğinin 140
kapatılması için kullanılır.
Cüruf Düzenleyici: Yüksek fırınlı demir-çelik fabrikalarında sinter ve yüksek
fırında ham demir cevherine ilave edilmek suretiyle kullanılır. Demir-çelik
sanayiinde eritici, cüruf düzenleyici ve sinterleşme derecesini düşüren bir
hammadde olarak kullanılmaktadır.
Raspa Kumu: Metal yüzeylerin boya öncesi temizliği amacıyla yüksek
basınçla yüzeylere olivin kumu püskürtülmesi esasına dayanır.
150
Döküm Kumu: Dökümhanelerde özellikle manganlı ve çelik dökümlerin
yapılmasında kalıp ve maca kumu olarak kullanılabilmektedir.
Refrakter Amaçlı Kumlar: Ateşe dayanıklı ürünlerin (refrakter) yapılmasında
hammadde olarak kullanılabilmektedir.
TDK Kumu: Demir-çelik fabrikalarında tundiş destek kumu olarak
kullanılmaktadır.
Olivin, söz konusu kullanım alanları dışında, istisnai olarak, gübre dolgu 160
malzemesi, yoğunluğunun fazla olması nedeni ile petrol platformlarını
dengede tutma amacıyla yapılan sütunların çimentosunda, ayrıca tren
yollarının temelinde duyarlılığı sağlamak amacıyla da balast taşı olarak; ısıya
dayanıklı olması nedeniyle de ısıya dayanıklı boya yapımında; son yıllarda ısı
ve ses yalıtımı sağlamak amacı ile kaya yünü olarak da kullanılabilmektedir.
Kullanım alanlarının farklılığı nedeniyle farklı isimler alan olivin ürünleri, aynı
üretim sürecinden geçmekte, kırılma işlemi sonrasında elenerek
ayrılmaktadırlar. Olivin ürünlerinin birbirinden farklılığı sadece tane
büyüklüğüdür, olivinin temel özellikleri değişmemektedir. Tane boyutları ise şu 170
şekildedir:
EBT kumu: 3-8 mm
TDK kumu: 0-3 mm
Cüruf düzenleyici: 0-3 mm
Raspa kumu: 0,5-2 mm
Döküm kumu: 0,2-0,8 mm
Refrakter kumu: 0,2-0,8 mm
04-60/862-203
5
Dolayısıyla, tane büyüklükleri aynı olan TDK kumu ile cüruf düzenleyici, 180
döküm kumu ile refrakter kumu birbirini teorik olarak ikame edebilmektedir.
Tane büyüklüklerinin ölçüsü kesin olmamakta, müşterinin talebine göre
değişebilmektedir.
Olivinin temel özelliklerinin değişmemesine karşın, tane boyutuna göre
kullanım alanları değişen olivin ürünlerinin talep ikamesinin yüksek olduğu
söylenemez. Yani bu ürünler arasında kısıtlı bir talep ikamesi söz konusudur.
Bu durumda sadece talep ikamesine dayanılarak ilgili ürün pazarının
belirlenmesi mümkün olmadığından, arz ikamesine de bakılması
gerekmektedir. 190
Arz ikamesi kavramı, belirli bir ürünün üreticilerinin, mevcut tesislerinde
zaman kaybetmeden diğer ürünlerin üretimine ek maliyetlere ve risklere
maruz kalmadan geçebilmeleri olanağı olarak izah edilmektedir. Arz
ikamesinin piyasa tanımlamasına dahil edilmesinin nedeni, piyasaya
sürülecek ek üretimin etkisinin, talep ikamesinin etkisine benzemesidir. Her iki
halde de piyasada asıl üreticinin mallarına olan ihtiyaç azalmaktadır. Arz
ikamesinin rekabet üzerindeki etkileri, talep ikamesinin etkileri ile
birleştirildiğinde ürün piyasası tanımlamasının kapsamı genişleyebilmektedir.
200
Bu açıklamalar ışığında; olivin ürünleri pazarının; küçük, yüzeysel ve tam
olarak büyüklüğünün tespitinin zor bir pazar olduğu, bu piyasada faaliyet
gösteren şirketlerin pazar payının belirlenmesinin güç olduğu göz önüne
alınırsa, ilgili ürün pazarı tespitinde talep ikamesi yanında, arz ikamesinin de
değerlendirilmesi gereği daha iyi anlaşılacaktır.
Arz ikamesi yönünden olivin ürünleri, aynı üretim sürecinde, kırıldıktan sonra
eleme işlemi sırasında ayrışmaktadır. Sadece tane büyüklüklerinin farklılığı
nedeniyle kullanım alanı değişen olivin ürünlerinin, talep ikamesinin yüksek
olmamasına karşın, arz ikamesinin oldukça yüksek olması nedeniyle ilgili ürün 210
pazarı olivin pazarı olarak tespit edilmiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Diğer madenlerde olduğu gibi “olivin”in de dağıtımı, üretim yerlerinden tüm
ülkeye yapılabildiğinden, ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti Sınırları”
olarak belirlenmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
220
H.3.1. Devralma İşleminin Değerlendirilmesi
Bildirim konusu devralma işlemi, Beykrom Madencilik’in % 51 hissesi ile
Beykrom Dış Ticaret’in % 1 hissesinin NCM’ye, Beykrom Dış Ticaret’in kalan
% 99 hissesinin Beykrom Madencilik’e devredilmesi işlemidir. Böylece NCM,
Beykrom Madencilik ve bu şirketin pazarlama faaliyetlerini yürüten Beykrom
Dış Ticaret’in çoğunluk hissesine sahip olacak, kontrolü devralacaktır. Söz
konusu devralma işleminde, Beykrom Madencilik’in olivin faaliyetleri NCM’ye
04-60/862-203
6
devredilmekte; boksit madeni ile ilgili faaliyetleri ise Demireller Tarım ve
Madencilik Ltd. Şti. tarafından yürütülmeye devam edecektir. Taraflar 230
arasında yapılan “Hisse Devir Sözleşmesi”nin 4.1.d maddesi gereği, olivin
işinin yürütülmesi için kullanılan tüm varlıklar, izin, lisans, sözleşme ve
hakların maliki ve zilyedi NCM olacaktır. Dolayısıyla NCM, Beykrom
Madencilik ve Beykrom Dış Ticaret’in % 51 hissesini ve malvarlığını
devralarak, söz konusu şirketlerin kontrolüne sahip olacaktır.
Taraflar arasında imzalanan Hissedarlar Sözleşmesi’nin 2. maddesine göre,
devralma işlemi sonrasında Beykrom Madencilik’in sermaye dağılımı şu
şekilde olacaktır:
240
Tablo 5- Beykrom Madencilik’in Devralma İşlemi Sonrası Sermaye Yapısı
Hissedarın Ünvanı Sermaye Payı (%)
NCM 51
Halil Demirel 20
Halit Demirel 12
Bülent Demirel 15
Rahime Demirel 1
Kazım Demirel 1
TOPLAM 100
Başvuru konusu kontrolün devredileceği işlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ
kapsamında bir devralma işlemi olduğu açıktır. Bu noktada işlemin aynı
Tebliğ’in 4. maddesi kapsamında izne tabi olup olmadığının belirlenmesi
gerekmektedir.
Beykrom Madencilik’in, 2003 yılı itibarı ile olivin ürünleri satışından elde ettiği
ciro (………………………..) TL. ve olivin ürünleri pazarındaki payı % (….)
civarındadır. 250
Bu çerçevede, Beykrom Madencilik’in ilgili ürün pazarındaki cirosu anılan
Tebliğ’de belirlenen 25 trilyon TL.’lik eşiği aşmamasına rağmen; olivin
pazarında sahip olduğu % (…) pazar payının % 25 pazar payı eşiğini aşması
sebebiyle, söz konusu devralma işlemi, izne tabi bir devralma işlemidir.
Ülkemizde, olivin Guleman-Kef, Adana-Karsantı (Kızılyüksek), Bursa-
Orhaneli, Muğla-Fethiye, Köyceğiz, Konya-Beyşehir yörelerinde
bulunmaktadır.
260
1996 yılına kadar ülkemizde hiç kullanılmayan olivin, 90’lı yılların ortalarından
itibaren üretilmeye ve kullanılmaya başlanmıştır. Türkiye’de olivin çıkaran
firmalar ve yerleri aşağıdaki gibidir:
Tablo 6- Türkiye’de Olivin Çıkaran Firmalar ve Yerleri
Firma Adı: Yeri:
- Beykrom Madencilik San. Tic. A.Ş. Konya-Beyşehir, Kızıldağ Mevkii
- Ado Madencilik San. Tic. A.Ş. (Ado) Muğla-Fethiye
- Nergis Ltd. Şti. Denizli-Tavas
- Anadolu Refrakter Ltd. Şti. Konya-Beyşehir, Kızıldağ Mevkii
- Sürücüoğlu Ltd. Şti. Denizli-Tavas
- Olivin Mineral Ltd. Şti. Isparta-Eğirdir, Ayvalıpınar Mevkii
- Şehtat Madencilik Bursa-Orhaneli
04-60/862-203
7
2003 yılındaki satış hacmi 22.000 ton olan olivin pazarındaki şirketlerin
tahmini pazar payları aşağıda verilmiştir:
Tablo 7- Olivin Pazarındaki Firmaların Pazar Payları 270
Teşebbüsün Adı Satış Miktarı (ton) Pazar Payı (%)
Beykrom (……..) (……..)
Ado (……..) (……..)
Nergis (……..) (……..)
Diğerleri (……..) (……..)
TOPLAM 22.000 100
Yukarıdaki tablodan da görüleceği üzere, Beykrom Madencilik olivin ürünleri
pazarında % (…)’luk paya sahiptir. Ancak devralma işleminin tarafı olan
NCM’nin Türkiye’de faaliyetinin bulunmaması nedeniyle, devralma işlemi
sonrasında Beykrom Madencilik’in pazar payında bir değişiklik olmayacaktır.
En yakın rakibi ise % (...) pazar payına sahip olacaktır. Ayrıca Türkiye’de
olivin madeni, yeni kullanım alanı bulmaya başlamış, gelişmekte olan bir
pazardır. Türkiye’de henüz işletme ruhsatı alınmamış olivin rezervleri
bulunmaktadır. Dolayısıyla, kısa dönemde pazara yeni girişlerin olması
beklenmektedir. Nitekim, Ado Madencilik tarafından, 2004 yılında olivin 280
pazarında pilot çalışma yaptıkları, fizibilite çalışmaları sonucunda 2005 yılında
yatırım yapıp yapmayacaklarına karar verecekleri; Siltaş Silis Kumları San. ve
Tic. A.Ş. tarafından ise fizibilite çalışmalarının devam ettiği, üretime 2005 yılı
ikinci yarısında başlanacağı ifade edilmiştir.
Pazara giriş koşulları incelendiğinde, herhangi bir maden işletmesinden farklı
olmayan, maden mevzuatından kaynaklanan izinlerin alınması ve küçük ya da
büyük yatırım yapılarak (iş makinesi, kırıcı, elek, flotasyon gibi) faaliyete
başlanabileceği görülmektedir. İlgili maden mevzuatı uyarınca, Türkiye’nin
herhangi bir yerinde maden bulunması durumunda, maden yerinin 290
koordinatlarının ve belli bir miktar ruhsat harcının yatırılması suretiyle önce
arama, sonra da işletme ruhsatı alınabilmektedir. Sermaye gereksinimi ise
farklı olabilmekte; malzeme çok küçük bir kırma eleme tesisinde dahi
işlenebilmektedir. Dolayısıyla, henüz işletilmeyen olivin rezervlerinin de
bulunduğu göz önüne alındığında, pazara girişin zor olmadığı anlaşılmaktadır.
Pazarın mevcut yapısı, gelişmekte olan bir pazar olması, pazara giriş
engellerinin henüz işletilmeyen olivin madeninin bulunması nedeniyle düşük
olması ve pazara girmeye hazırlanan şirketlerin bulunması göz önüne
alındığında, Beykrom Madencilik’in sahip olduğu % (…)’luk pazar payının 300
stabil olmayacağı, pazardaki dengelerin değişebileceği beklenmektedir.
Nitekim, 2001 yılında Beykrom Madencilik’in olivin pazarında % (…) pazar
payına sahip olduğu, 2001 yılından sonra pazara girişlerin olmasıyla,
teşebbüsün pazar payının % (…)’lara düştüğü anlaşılmaktadır.
Beykrom’u devralan NCM, dünyada olivin ürünlerinin yaklaşık % (…)’ını üretip
satmaktadır. Ancak Türkiye’de ilgili ürün pazarında faaliyeti bulunmamaktadır.
Bu nedenle, söz konusu devralma işleminin, ilgili pazarda yoğunlaşma artışı
meydana getirmeyeceği, bir hakim durum yaratma veya mevcut bir hakim
durumu güçlendirme etkisine sahip olmadığı kanaatine ulaşılmıştır. 310
04-60/862-203
8
H.3.2. Hissedarlar Sözleşmesi’ndeki Rekabet Yasağının Değerlendirilmesi
NCM ve Beykrom arasında yapılan “Hissedarlar Sözleşmesi”nin 10.1.
maddesi, taraflara rekabet yasağı getirmektedir. Söz konusu maddede,
“Pazarlama ve Temsilcilik Sözleşmesi hükümleri saklı kalmak kaydıyla,
Hissedarlar, gerek doğrudan yada Bağlı Kişileri aracılığı ile dolaylı olarak,
kendi hesaplarına veya başkaları hesabına (a) Şirketteki Hissedarlıkları
müstesna olmak üzere, Şirketin olivin faaliyeti ile doğrudan rekabet eden bir
işle iştigal etmeyecek, yönetici sıfatıyla uğraşmayacak, doğrudan veya dolaylı 320
herhangi bir menfaat sahibi olmayacaklardır, (b) doğrudan veya dolaylı olarak
Şirketin herhangi bir işini, müşterisini, mal veya hizmet sağlayıcısını ya da
çalışanını ayartmayacaklardır, (c) Taraflarca aksi yazılı olarak
kararlaştırılmadıkça, Şirkette hissedarlıkları dışında, Şirket ile herhangi bir
müşterisi, mal veya hizmet sağlayıcısı ya da çalışanı arasındaki ilişkileri
olumsuz yönde etkileyecek herhangi bir davranışta bulunmayacaklardır.”
denilmektedir1.
Bilindiği üzere, teşebbüsler arasında, bir tarafın diğerine rekabet yasağı
getirdiği anlaşmalar 4054 sayılı Kanun’un 4. maddesi kapsamındadır. Bununla 330
birlikte bazı birleşme/devralma işlemlerinde ticaret yerinin, mevkii, itibar ve
sair gayri maddi unsurlarının (goodwill) ve know-how gibi kayıtlı olmayan
haklarının da devri söz konusu olduğu için satıcı üzerine getirilen ve belirli
şartları içinde bulunduran rekabet yasakları farklı olarak değerlendirilmektedir.
Devralma işleminin, taraflarca beklenen faydasının elde edilebilmesi ve
devralmanın hayata geçirilebilmesi için, alıcının devralma gerçekleştikten
sonraki belli bir süre için satıcının rekabetinden korunması gerekmektedir.
Özellikle, devralma işlemi ile birlikte alıcıya know-how, belli bir müşteri kitlesi
ve imaj (goodwill) aktarımının da olduğu durumlarda, alıcının devraldığı know-340
how'ı etkin bir biçimde kullanarak, devraldığı müşteri kitlesini koruyabilmesi
için, satıcıya getirilen rekabet yasağı daha da önemli hale gelmektedir. Ancak,
alıcıya sağlanan bu koruma, sınırsız bir koruma olarak görülmemelidir.
Öncelikle, rekabet yasağının yan sınırlama sayılmasındaki amacın, daha önce
faaliyet gösterdiği pazara satıcının tekrar dönmesini önleyerek, alıcının pazara
uyum sağlamasının, pazarda tutunmasını sağlamak olduğu unutulmamalıdır.
Dolayısıyla, bu noktada satıcıya getirilen rekabet yasağının süresi ve kapsamı
önem kazanmakta ve yukarıda ifade edilen amacın gerçekleşebilmesi için, bu
yükümlülüğün kabullenilebilir bir süre ile sınırlı olması ve kapsam bakımından
da makul olması gerekmektedir. 350
Kısıtlamaların süresi kabul edilebilir bir dönemi kapsamalıdır. Kabul edilebilir
süre için kesin bir zaman dilimi olmamakla birlikte, söz konusu sürenin
belirlenmesinde işin teknolojisi, devredilen faaliyetin know-how seviyesi,
dağıtım kanallarının durumu ve tahmini yeniden oluşturulabilme süreleri,
1 Maddede bahsedilen “Pazarlama ve Temsilcilik Sözleşmesi” ile, hissedarların NCM adına hangi
bölgelerde satış yapacakları, komisyon/iskonto oranları ve yükümlülükleri belirlenmiştir.
04-60/862-203
9
müşteri portföyü ve ilk yatırım maliyetlerinin yüksekliği gibi hususlar göz
önünde bulundurulmaktadır.
Olivin pazarı düşünüldüğünde, yatırım maliyetinin yüksek olmadığı, şirketlerin
faaliyetleri ile ilgili herhangi bir “know-how”a ihtiyaç duymadıkları, ancak 360
müşteri portföyünün önemli olabileceği görülmektedir. Özellikle Beykrom’un
olivin pazarında faaliyet gösteren en eski şirketlerden olması, % (…) pazar
payı ile pazar lideri konumunda olması, NCM için Beykrom’un müşteri
portföyünün önemini pekiştirmektedir. Bu nedenle, Hissedarlar
Sözleşmesi’nde yer alan ve hissedarlığın devamı süresince geçerli olan, diğer
bir ifadeyle sözleşmenin süresini aşmayan rekabet yasağının devralma işlemi
ile doğrudan ilgili ve gerekli olduğu kanaatine ulaşılmıştır.
I. SONUÇ
370
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
1- Devralma işlemini gerçekleştirmeye yönelik olarak taraflar arasında
akdedilen “Hissedarlar Sözleşmesi”nde yer verilen ve taraflara yüklenen
rekabet yasağının bir yan sınırlama olarak kabul edilebileceğine,
2- Dosya konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in kapsamında izne
tabi bir devralma işlemi olduğuna; bununla birlikte bu işlem sonucunda 380
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratılmasının
veya mevcut bir hakim durumun daha da güçlendirilmesinin ve bunun
sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili piyasalardaki rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına; dolayısıyla bildirime
konu devralma işlemine izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy