Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2005-3-77 (Devralma)
Karar Sayısı : 05-40/559-138
Karar Tarihi : 17.6.2005
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL,
Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN
B.RAPORTÖRLER: Şahin YAVUZ, Ümit GÖRGÜLÜ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - NV Bekaert SA
Temsilcisi: Av. İlknur PEKŞEN 20
ErsoyBilgehan Lawyers&Consultants
Mete Cad. 36/10
Taksim-İstanbul
D. TARAFLAR : - Carclo plc.
Plover Road, Lindley
Huddersfield HD3 3HT İNGİLTERE
- Carclo Platt Netherland BV
Portbus 5112, 5004 EC Tilburg HOLLANDA 30
- NV Bekaert SA
Bekaertstraat 2 BE 8550 Zwevegem BELÇİKA
E. DOSYA KONUSU: Carclo Plc. ve Carclo Platt Netherland BV'nin
kontrol ettiği ECC Platt Tarak Aksesuarları ve Makineleri İthalat İhracat
ve Ticaret A.Ş., ECC Platt SA France, ECC Platt Card Clothing Limited
UK, ECC (Changzhou) Ltd, ECC Card Clothing Inc., ECC Canada, ECC
Italia Srl, ECC Card Clothing (Asia) şirketlerinin NV Bekaet SA tarafından
devralınması işlemine izin verilmesi talebi. 40
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 3.6.2005 tarih, 3800 sayı ile giren
ve en son 10.6.2005 tarih, 3997 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim
üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile
1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme
sonucu düzenlenen 13.6.2005 tarih, 2005-3-77/BN-05-Ş.YA. sayılı Bilgi Notu
ve 13.6.2005 tarih, 2005-3-77/Öİ-05-Ş.YA sayılı Devralma Ön İnceleme
Raporu, 15.6.2005 tarih ve REK.0.07.00.00-120/112 sayılı Başkanlık önergesi
ile 05-40 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 50
05-40/559-138
2
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Bilgi Notu'nda; 4054 sayılı Kanun’un 7.
ve 10. maddeleri, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 7.1. maddesi ve 1997/6 sayılı
Tebliğ’in 7. maddesi çerçevesinde birleşme/devralma başvurularının
değerlendirmeye alınabilmesi için söz konusu birleşme veya devralmayı
düzenleyen anlaşma ya da kararın imzalanması şartından ziyade anlaşma ya
da kararın nihai halini alması şartının aranması gerektiği ve buna ilişkin
tarafların irade beyanlarının yeterli sayılabileceği, bu çerçevede Carclo plc. ile
NV Bekaet SA arasında gerçekleşen bildirime konu devralma işleminin, işlemi
düzenleyen anlaşmanın henüz imzalanmamış olmakla birlikte nihai halini 60
aldığının mevcut ön anlaşma (teklif mektubu) ve buna dayalı tarafların yazılı
beyanlarıyla gösteriliyor olması dolayısıyla değerlendirmeye alınabileceği
ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, bildirime konu devralma işleminin
taraflar arasında daha sonra imzalanacağı ifade edilen bir "Ana Sözleşme"
çerçevesinde gerçekleşeceği anlaşılmıştır. Ancak taraflar arasında Ortak
Girişim Anlaşması'nın bu aşamada yapılmadığı tespit edilmiştir. Henüz plan 70
aşamasında bulunduğu anlaşılan dosyanın 4054 sayılı Kanun kapsamında
değerlendirmeye tabi tutulamayacağı kanaatine varılmıştır.
İ. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; dosya konusu
devralma anlaşmasının, henüz taraflar arasında yapılmamış olması
nedeniyle, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun kapsamında
değerlendirmeye tabi tutulamayacağına OYÇOKLUĞU ile karar verilmiştir.
05-40/559-138
2
Rekabet Kurulunun 17.06.2005 tarihli, 05-40/559-138 sayılı Kararına
İlişkin
I. KARŞI OY YAZISI
Kurul, yurtdışında gerçekleşecek, ancak Türkiye’de yerleşik bağlantılı
teşebbüsleri ve doğrudan satışları nedeniyle Türkiye piyasasını
etkileyecek bir devralma işlemine ilişkin başvuruyu, devralma işlemini
düzenleyen Ana Sözleşmenin henüz taraflarca imzalanmaması
nedeniyle değerlendirmeye almamıştır. Kurulun bu kararına aşağıdaki
nedenlerle katılmamaktayız.
Kanunun 10. maddesi 4. madde kapsamına giren anlaşma, uyumlu
eylem ve kararların yapıldıkları tarihten itibaren bir ay içinde Kurula
bildirileceğini belirtmekteyken, 7. madde kapsamında yapılan bir devralma
veya birleşme anlaşmasının yapılmasından söz etmemektedir. Dolayısıyla, 7.
madde kapsamındaki bir anlaşmanın yapıldıktan sonra bildirilmesini öngören
yasal bir mecburiyet yoktur. Bilakis, birleşme ve devralma işlemlerinde bu
işlemler gerçekleşmeden önce Kurula bildirim mükellefiyeti bulunmaktadır. Bu
itibarla, birleşme/devralma işlemi henüz hukuken geçerlilik kazanmadan önce,
taraflar aralarında imza altına aldıkları ancak yürürlüğünü ileri bir tarihe veya
Rekabet kurulunun izni sonrasına bıraktıkları bir anlaşma metnini Kurula
bildirebilecekleri gibi, üzerinde mutabık kaldıkları bir taslağı da Kurula bildirip,
izin talebinde bulunabilirler. Mehaz AB uygulamaları da bu yöndedir.
Öte yandan, taslağı değerlendirmeye almanın da herhangi bir hukuki
sakınca yaratmayacağı düşünülmektedir. Şöyle ki; Kurulun vereceği izin
kararı Kuruma ibraz edilen metin için geçerli olup, tarafların bu metinden
başka hükümler içeren bir anlaşmayı yürürlüğe koymaları halinde verilen izin,
Kuruma bildirilmeyen anlaşmaları kapsamayacağından hiçbir hüküm ifade
etmeyecektir. Kaldı ki, böyle bir usulsüzlük ihtimali imza altına alınarak
bildirilen anlaşmalar için de varittir. Tarafların Kurulda izin aldıktan sonra
başka bir metni uygulamaya koymaları halinde de benzer durum ortaya
çıkacaktır.
Diğer taraftan, 1997/1 sayılı Tebliğin eki olan Bildirim Formunda (Form-
2); bildirime konu olan birleşme veya devralmaya ilişkin anlaşma veya kararın
bir kopyasının Forma ekleneceği öngörülmektedir. Burada anlaşma veya
kararın bir kopyası lafzından bu anlaşmanın illa yazılı ve imzalı olması
gerektiği şeklinde bir sonuç çıkarılmamalıdır.
Bilindiği üzere, hukukumuzda bir anlaşmanın (akdin) sıhhati için
kanunda açıkca başka bir şekilde düzenlenmedikçe herhangi bir şekil şartı
yoktur. Başka bir ifade ile yazılı şekil ancak bazı durumlarda ispat hukuku
bakımından gereklidir. Kanunda geçen anlaşmanın yapıldığı ifadesinden
anlaşmanın yazılı hale getirilip imza altına alınması gerektiği gibi bir sonuç
çıkarılmasının doğru olmayacağını düşünmekteyiz.
Bu nedenlerle Kurulun anlaşmanın imzasız olması nedeniyle
değerlendirmeye almama kararına karşıyız.
05-40/559-138
3
Mehmet Akif ERSİN Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Kurul Üyesi Kurul Üyesi
Full & Egal Universal Law Academy