Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2005-2-56 (Devralma)
Karar Sayısı : 05-51/757-206
Karar Tarihi : 15.8.2005
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK 10
Üyeler : Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI,
M. Sıraç ASLAN, Mehmet Akif ERSİN
B. RAPORTÖRLER : Adnan AKGÜN, Erdem AYGÜN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : CVC Capital Partners Grup Sarl adına:
Temsilcisi: Esin Lokmanhekim İçtem Gürkaynak Ortak Avukat
Bürosu,
Çitlenbik Sokak No:12 Yıldız Mahallesi Beşiktaş/İstanbul 20
D. TARAFLAR : - Nachtwache Acquisition GmbH
Heumarkt 14, 50667, Köln- ALMANYA
- E.ON Ruhrgas AG
Huttropstrasse 60 45138, Essen- ALMANYA
E. DOSYA KONUSU: CVC Capital Partners Grup Sarl’ın sahip olduğu fonların
kontrolünde bulunan Nachtwache Acquisition GmbH şirketi tarafından E.ON
Ruhrgas AG’nin Ruhrgas Industries GmbH’de bulunan hisselerinin
devralınması işlemine izin verilmesi talebi. 30
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 20.7.2005 tarih ve 4982 sayı ile giren
bildirim üzerine eksikliği tespit edilen bilgi ve belgeler taraflardan istenmiş ve
2.8.2005 tarih ve 5395 sayı ile Kuruma intikal eden belgelerle bildirim
tamamlanmıştır. Bildirimin tamamlanması üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması
Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan
inceleme sonucunda düzenlenen 4.8.2005 tarih ve 2005-2-56/Öİ-05-AA sayılı
Devralma Ön İnceleme Raporu, 9.8.2005 tarih ve REK.0.06.00.00-120/86 sayılı
Başkanlık önergesi ile 05-51 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara 40
bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, Ruhrgas Industries GmbH şirketinin,
tek hissedarı olan E.ON Ruhrgas AG tarafından, CVC Capital Partners Grup Sarl’ın
(CVC) sahip olduğu fonların kontrolünde bulunan Nachtwache Acquisition GmbH
şirketine devir işleminin, tarafların toplam pazar payı bakımından 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin
Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi bir
devir işlemi olduğu; ancak bu işlem sonucunda aynı Kanun’un 7. maddesinde
belirtilen, yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılması veya mevcut hakim durumun 50
05-51/757-206
2
güçlendirilmesinin ve böylece ilgili piyasada rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının
söz konusu olmadığı, bu nedenle bildirim konusu birleşme işlemine izin verilmesi
gerektiği, ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Devralma işleminde taraf olan Ruhrgas Industries GmbH (Ruhrgas Industries);
- gaz ölçüm ve denetim cihazları,
- elektrik ölçüm cihazları, 60
- su ölçüm cihazları,
- endüstriyel kazan
üretimi ve satışı alanlarında faaliyet göstermektedir. Ruhrgas Industries’in
Türkiye’deki ortak girişimi olan Elsel Gaz Armatürleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. (ELSEL)
ve iştiraki olan Elster Sayaç Çözümleri Ltd. Şti.’nin (ELSTER)Türkiye’de yalnızca gaz
sayaçları ve elektrik sayaçlarıyla ilişkili pazarda faaliyet gösterdikleri belirtilmiştir.
Sayaçlar, tüketilen hizmet hacimlerini kaydeden mekanik veya elektronik cihazlar
olup, fonksiyonlarına göre aşağıdaki sınıflara ayrılmaktadır:
- Elektrik sayaçları
- Gaz sayaçları 70
- Isı sayaçları
- Su sayaçları
Söz konusu devralma işleminde taraf olan Ruhrgas Industries’in Ortak Girişim ve
İştiraklerinin, Türkiye’de, su sayaçları ve ısı sayaçları alanlarında faaliyet
göstermediklerinden dolayı, ilgili ürün pazarı değerlendirmesinde elektrik ve gaz
sayaçlarına ilişkin bilgiler verilmektedir.
Elektrik sayaçları, son kullanıcının tüketimini ve bir ara bağlantı noktasından geçen
veya yüksek gerilim aktarma şebekesine bağlanan elektrik miktarını ölçmek ve
kaydetmek için kullanılır. Mekanik ve elektronik sayaçlar aynı amaçla kullanıldığından
ve birbirleriyle rekabet ettiklerinden aynı pazarda kabul edilmiştir. 80
Gaz sayaçları, volümetrik (yer değiştirme) ve hız (akış) esasına göre ölçüm yapan
cihazlar olmak üzere iki gruba ayrılır. Diyafram veya döner piston teknolojisi
kullanılarak üretilen volümetrik sayaçlar bir veya daha fazla ölçüm cihazını düzenli
aralıklarla gaz ile doldurarak ve boşaltarak hacmi ölçmektedir. Ultrason veya dürbin
teknolojisi kullanılan hız gaz sayaçları ise gazın akış hızı ile hareket eden sabit ölçüm
cihazları ile ölçüm yapar. Her iki tür gaz sayacı da aynı işlevi görmektedir.
Elektrik sayaçları ve gaz sayaçları, kendi aralarında, özel yerleşim yerleri için konut
sayaçları, işletme ve endüstriyel uygulamalar için ticari ve endüstriyel sayaçlar olarak
ikiye ayrılabilir. Ayrıca elektrik sayaçları ile ilgili olarak, yüksek miktarda ölçüm yapan
elektrik sayaçlarını kapsayan bir üçüncü alt pazar daha bulunmaktadır. Büyük enerji 90
tedarik şirketleri bu sayaçları, özellikle yüksek voltajlı şebekelerde tüketimi ölçmek ve
yük akımlarını kontrol etmek amacıyla kullanmaktadırlar.
05-51/757-206
3
Konutlar için sayaçlar ile ticari ve endüstriyel sayaçlar ;
- teknoloji,
- hassasiyet,
- akım hızları,
- fiyat
konularında farklılıklar göstermektedirler. Konutlar için sayaçlar ile ticari ve
endüstriyel sayaçlar arasındaki en önemli farklılıklar; teknoloji (örneğin konutlar için
yüksek hassasiyetli su sayaçları volümetrik sayaçlar iken ticari ve endüstriyel 100
sayaçların çoğu tek veya çok püskürtmelidir), hassasiyet, akım hızları ve fiyatlardır.
Ticari ve endüstriyel sayaçların en belirgin ayırt edici özelliği daha yüksek akım
hızları (saatte 2.000 litreden daha fazla) ve konutlar için sayaçlara göre farklı
teknolojileridir (özellikle tek veya çok püskürtme). Ayrıca ticari ve endüstriyel sayaçlar
konutlar için sayaçlara göre çok daha büyük ve pahalıdır.
Ruhrgas Industries’in Türkiye’deki Ortak Girişim ve iştirakinin endüstriyel kazanlar ile
ilgili olarak Türkiye’de faaliyetinin olmaması nedeniyle söz konusu pazar hakkında
değerlendirmeye gerek görülmemiştir. Ayrıca, elektrik sayaçlarıyla ilgili olarak
Ruhrgas Industries’in Türkiye’deki iştirakinin, sadece “yüksek miktarda ölçüm yapan
gaz ölçüm cihazlarının üretimi ve satışı” pazarında %25’lik pazar payı eşiğini geçtiği 110
belirtilmiştir. Diğer taraftan dosya mevcudu bilgilerde konutlar için elektrik sayaçları
pazarında CVC’nin Türkiye’de herhangi bir operasyonu ve dolayısıyla pazar payı
bulunmadığı fakat Ruhrgas Industries’in bu alandaki faaliyetlerinin 2004 yılı içersinde
başladığı ve pazar payının hiçbir durumda %(….)’i aşmayacağı ifade edilmektedir.
Ruhrgas Industries’in Türkiye’deki faaliyet alanları itibarıyla ve bildirim konusu
devralma işlemi bağlamında ilgili ürün pazarı “elektrik ölçümü cihazlarının üretimi ve
satışı” ile “gaz ölçümü cihazlarının üretimi ve satışı” olarak belirlenmekle beraber, alt
pazarlar olarak ;
- “konutlar için gaz ölçümü cihazlarının üretimi ve satışı pazarı”,
- “ticari ve endüstriyel gaz ölçüm cihazlarının üretimi ve satışı pazarı”, 120
- “yüksek miktarda ölçüm yapan gaz ölçüm ekipmanları,
- “konutlar için elektrik sayaçları üretim ve satışı”
- “yüksek miktarda ölçüm yapan elektrik ölçüm cihazlarının üretimi ve satışı”
pazarları belirlenmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
İlgili ürünlerin Türkiye genelinde satımının mümkün olması ve pazar farklılaşması
yaratacak faktörlerin bulunmaması nedeniyle ilgili coğrafi pazar, "Türkiye Cumhuriyeti
sınırları" olarak belirlenmiştir.
H.2. Taraflar Hakkında Bilgi
H.2.1. Nachtwache Acquisition GmbH (Nachtwache) 130
Nachtwache, söz konusu devralma işlemini gerçekleştirmek amacıyla kurulmuş ve
hisselerinin tamamına Nightwatch Holding S.A.’nın sahip olduğu bir şirkettir.
Nightwatch Holding S.A. ise CVC tarafından kontrol edilmektedir. CVC, bir işletmenin
borçlanılmak suretiyle satın alınması konusunda uzmanlaşmış bir organizasyon
olmakla birlikte, sahip olduğu fonlar aracılığı ile otomotiv, kamu hizmetleri, imalat,
05-51/757-206
4
perakende ve dağıtım hizmetleri dahil fakat bunlarla sınırlı olmamak üzere çeşitli
sektörlerde çok çeşitli yatırımları kontrol eden bir teşebbüstür.
CVC, Ruhrgas Industries ile genel olarak aynı ekonomik alanda faaliyet gösteren Ista
International AG’yi (ISTA) kontrol etmekte olup, bildirim formunda bu şirketin
Türkiye’de devralmanın gerçekleştiği ekonomik alanlarda herhangi bir faaliyeti 140
bulunmadığı ifade edilmektedir. ISTA Lüksenburg’ta faaliyet gösteren Meter
Corporation SA tarafından kontrol edilmekte, enerji ve su ölçüm/kayıt için aşırı duyarlı
ekipmanlardan oluşan bir hizmetler grubunu (ısı dağıtım sayaçları, su ve ısı
sayaçları, sistem teknolojileri ve aksesuarlar) sunmaktadır.
Bildirim formunda, CVC’nin yönetim kurulu üyelerinden ya da yöneticilerinden
hiçbirinin Türkiye’de ilgili pazarda faaliyet gösteren diğer bir teşebbüsün yönetim
kurulu üyesi ya da denetçisi olmadığı beyan edilmektedir.
H.2.2. E.ON Ruhrgas AG
Ruhrgas Industries, E.ON Ruhrgas grubunun dünya çapındaki endüstriyel iştiraklerini
yöneten holding şirkettir. E.ON Ruhrgas ise Ruhrgas Industries’in tek hissedarıdır. 150
Ruhrgas Industries’in faaliyet gösterdiği alanlar dört başlık altında
gruplandırılabilmektedir.
- Bakım ve tamir de dahil olmak üzere gaz sayaçlarının üretimi ve satışı,
- Bakım ve tamir de dahil olmak üzere elektrik sayaçlarının üretimi ve satışı,
- Bakım ve tamir de dahil olmak üzere su sayaçlarının üretimi ve satışı ve
- Endüstriyel kazanların üretimi ve satışı.
Ruhrgas Industries’in, Avrupa Ekonomik Alanı, Amerika Kıtası Rusya ve Asya’daki
diğer ülkeler de dahil olmak üzere bir çok üretim, satış ve dağıtım tesisleri
bulunmaktadır. Ruhrgas Industries, Türkiye’deki gaz sayacı üretimi ve satışı
faaliyetlerini, hissedarı bulunduğu ortak girişim, ELSEL aracılığı ile yürütmektedir. 160
ELSEL’in ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir;
Tablo 1: ELSEL Ortaklık Yapısı
Hissedar Hisse Oranı %
Elster Beteilgungs GmbH1 (…...)
Elginkan Holding A.Ş. (…...)
Elper Yatırım A.Ş. (…...)
ECA Presdöküm Sanayi A.Ş. (…...)
Toplam 100
Ruhrgas Industries Türkiye’deki elektrik sayaçlarının son montajı, kalibrasyonu,
üretimi ve satışı pazarında bağlı ortaklığı olan ELSTER kanalı ile faaliyet
göstermektedir. ELSTER’in tamamına dolaylı olarak Ruhrgas Industries sahip olup,
hisselerin %(….)’luk kısmı RI Metering Holding GmbH diğer %(…)’lik kısım ise Elster
Messetechnik GmbH’nin elinde bulunmaktadır.
Bildirim formunda, Ruhrgas Industries’in Türkiye’de dolaylı ya da doğrudan bağlı
bulunan teşebbüslerin müdürlerinden ve yönetim kurulu üyelerinden hiçbirinin
Türkiye’de ilgili pazarda faaliyet gösteren diğer bir teşebbüsün yönetim kurulu üyesi 170
veya denetçisi olmadığı beyan edilmektedir.
1 Ruhrgas Industries Elster Beteilgungs GmbH’nin tamamına sahiptir.
05-51/757-206
5
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2.
maddesinin (b) bendinde “herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün
malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine
yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması ve kontrol etmesi”
birleşme ve devralma sayılan haller arasında sayılmaktadır. Bu bağlamda söz
konusu devir işleminin tamamlanması ile birlikte, Ruhrgas Industries’in tüm mal
varlığı, Türkiye’deki Ortak Girişim’in %(….) hissesi ve Türkiye’deki İştirak’in 180
hisselerinin ise tamamı, ve dolayısıyla kontrolü CVC kontrolündeki Nachtwache’ye
geçecektir. Dolayısıyla söz konusu işlem, Tebliğ’in 2. maddesi kapsamında bir
devralma işlemidir.
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi çerçevesinde birleşme veya devralma kabul edilen
bir işlemin, Rekabet Kurulu’ndan izin almak üzere bildirilmesi zorunlu bir işlem olarak
değerlendirilebilmesi için, aynı Tebliğ’in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesine
göre, “...işlemi gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde
ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25’ini aşması veya bu
oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmi beş trilyon Türk Lirası’nı aşması...”
gerekmektedir. 190
CVC’nin Türkiye’de faaliyet gösterdiği alanlar ve bu alanlarda elde ettiği ciro
bilgilerine aşağıda yer verilmektedir.
Tablo 2: CVC’nin Türkiye’deki Cirosu
Şirket Faaliyet Alanı Ciro/Euro
Lecta Ağaçtan elde edilmeyen kaplamalı kağıt (…….....)
Wavin Plastik Boru (…….....)
Polimoon Plastik Elemanlar (…….....)
Armacell Termal yalıtım ürünleri (…….....)
Adisseo Hayvan yemi (…….....)
Massive International Işıklandırma ürünleri (…….....)
Provimi Hayvan Yemi (…….....)
Ruhrgas Industries ise Türkiye’deki faaliyetlerini münhasıran, bir ortak girişim olan
ELSEL ve diğer bir bağlı ortaklığı olan ELSTER aracılığı ile yürütmektedir.
ELSEL’in faaliyet gösterdiği alanlar genel olarak, konutlarda kullanılan gaz sayacı
üretim ve satışı, ticari ve endüstriyel gaz sayacı üretimi ve satışı ve yüksek miktarda
ölçüm yapan gaz ölçüm ekipmanı üretimi ve satışı olarak gruplandırılabilecektir.
ELSEL’in bu alanlarda 2004 yılı itibarıyla elde ettiği ciro bilgilerine aşağıdaki tabloda
yer verilmektedir. 200
Tablo 3: ELSEL’in Cirosu
Ekonomik Alan Ciro/YTL
Konutlarda kullanılan gaz sayacı üretim ve satışı (…….....)
Ticari ve endüstriyel gaz sayacı üretim ve satışı (…….....)
Yüksek miktarda ölçüm yapan gaz ölçüm ekipmanı üretimi ve satışı (…….....)
ELSTER’in faaliyet gösterdiği alan ise yüksek miktarda ölçüm yapan elektrik
sayaçları satışıdır. 2004 yılı itibariyle ELSTER’in bu alanda elde ettiği ciro (………….)
YTL’dir.
Bildirim formunda ayrıca, CVC ve CVC tarafından yönetilen ve kontrol edilen fonların
hiçbirisinin Türkiye’deki ilgili ürün pazarlarında ve etkilenen pazarlarda faaliyet
göstermedikleri ve dolayısıyla devralma işlemi ertesinde Türkiye’deki ilgili ürün
pazarlarının yapısında herhangi bir değişiklik yaşanmayacağı ifade edilmektedir.
05-51/757-206
6
Devralma işleminin taraflarının doğrudan ya da dolaylı olarak faaliyet gösterdikleri
ekonomik alanlara bakıldığında bu alanların hiçbirisinin örtüşmediği ve bu bağlamda 210
yukarıda belirtilen cirolar dikkate alındığında, tarafların ilgili pazarlardaki toplam
cirolarının, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde düzenlenen 25 Milyon YTL’lik ciro
eşiğini aşmadığı görülmektedir.
Bildirim formunda tarafların en iyi tahminlerine göre yer verdikleri toplam pazar payı
bilgileri aşağıdaki gibidir.
Tablo 4: Tarafların Pazar Payları
Ekonomik Alan Pazar Payı %
Konutlarda kullanılan gaz sayacı üretim ve satışı (…...)
Ticari ve endüstriyel gaz sayacı üretim ve satışı (…...)
Yüksek miktarda ölçüm yapan gaz ölçüm ekipmanı üretimi ve satışı (…...)
Yüksek miktarda ölçüm yapan elektrik sayaçları satışı (…...)
Yukarıdaki tablodan elde edilen bilgiler ışığında devre konu teşebbüsün, ortak girişim
ve bağlı ortaklık yoluyla Türkiye’de faaliyet gösteren diğer şirketlerinin pazar
paylarının 1997/1 sayılı Tebliğ’de öngörülen %25’lik pazar payı eşiğinin üzerinde
bulunduğu tespit edildiğinden, devralma işleminin Rekabet Kurulu’ndan izin almak 220
üzere bildirilmesi gerekli bir devralma işlemi olduğu anlaşılmıştır.
4054 sayılı Kanun'un 7. maddesinin birinci fıkrasında, bir veya birden fazla
teşebbüsün hakim durum yaratmaya ya da hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik
olarak piyasadaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde
birleşmeleri veya bu sonucu doğuracak şekilde bir teşebbüsün başka bir teşebbüsü
devralması hukuka aykırı bulunmuş ve yasaklanmıştır.
Bildirimde CVC ve CVC tarafından yönetilen veya kontrol edilen fon ve iştiraklerin
devralınan teşebbüsün faaliyet gösterdiği ve ilgili ürün pazarları olarak belirlenen
alanlarda herhangi bir faaliyetleri bulunmadığı ifade edilmekte dolayısıyla elde var
olan bilgiler doğrultusunda, CVC’nin Türkiye’de ilgili ürün pazarlarında herhangi bir 230
pazar payı bulunmadığı kabul edilmektedir.
Dosya mevcudu bilgilere göre, pazarda faaliyet gösteren teşebbüslerin ilgili ürün
pazarlarındaki tahmini pazar paylarına aşağıdaki tabloda yer verilmektedir.
Tablo 5: Pazarda Faaliyet Gösteren Teşebbüslerin Pazar Payları (%)
Türkiye’deki Ortak
Girişim (ELSEL)
Kale Kalıp
Makine
Manas
Elektronik
Fiogaz
RMG
Cem Gaz
Konutlar İçin Gaz
Sayaçları (……) (……) (……) (……) (……)
Ticari ve Endüstriyel
Gaz Sayaçları (……) (……) (……) (……) (……)
Yüksek Miktarda Ölçüm
Yapan Gaz Ölçüm
Ekipmanları
(……) (……) (……) (……) (……)
Türkiye’deki İştirak
(ELSTER)
Makel
Elektrik
Köhler
Elektrik
Aktif
Enerji
ECT
Yüksek Miktarda Ölçüm
Yapan Elektrik Sayaçları (……) (……) (……) (……) (……)
Ruhrgas Industries’in iştirakleri yoluyla Türkiye’de faaliyet gösterdiği özellikle
“konutlar için gaz sayaçları ve ticari ve endüstriyel gaz sayaçları” pazarlarında
oldukça yüksek pazar paylarına sahip bulunmaktadır. Bunun yanı sıra teşebbüs
yüksek miktarda ölçüm yapan gaz ölçüm ekipmanları pazarında %(….), yüksek
miktarda ölçüm yapan elektrik sayaçları pazarında ise %(…) pazar payına sahip
05-51/757-206
7
bulunmaktadır. Ruhrgas Industries’in konutlar için elektrik sayacı üretimi ve satışı 240
pazarında ise pazar payının %(….)’i aşmadığı ifade edilmiştir. Her ne kadar Ruhrgas
Industries özellikle konutlar için gaz sayaçları ve ticari ve endüstriyel gaz sayaçları
pazarlarında %(….) gibi pazar payına sahip olsa da yapılan devir işlemi ertesinde,
CVC’nin ilgili ürün pazarlarında herhangi bir faaliyeti olmamasından dolayı, pazarda
herhangi bir yoğunlaşma yaşanmayacak ve dolayısıyla 4054 sayılı Kanun’un 7.
maddesi anlamında hakim durum yaratılması veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesi ve böylece ilgili piyasada rekabetin önemli ölçüde azaltılması söz
konusu olmayacaktır.
Elektrik, su ve gazın standart, doğru ve güvenli bir şekilde ölçümünün sağlanması
amacıyla gerek Türk mevzuatı, gerekse uluslararası normlar elektrik, su ve gaz 250
sayaçlarının üretim ve satışı için düzenleyici kurallar öngörmektedir. 11.1.1989 tarihli
ve 3516 sayılı Ölçüler ve Ayar Kanunu ve bu kanuna dayanılarak çıkarılan 15.2.2001
tarihli ve 24319 sayılı Elektrik Sayaçları Yönetmeliği, 8.5.2002 tarihli ve 71/318/AT
sayılı Gaz Sayaçları Yönetmeliği, 5.5.2002 tarihli ve 79/830/AT sayılı Sıcak Su
Sayaçları Yönetmeliği ve 26.4.2002 tarihli ve no.75/33/AT sayılı Soğuk Su Sayaçları
Yönetmeliği, bu sayaçların üretimi ve kullanımı esnasında aranılan teknik ve
metrolojik özellikleri, bunların muayenesi ve belgelendirilmesi ile ilgili usul ve esasları
düzenlemektedir.
Her ne kadar yürürlükte bulunan bu düzenleyici yapının pazara giriş engeli olarak
görülmesi ihtimali söz konusu ise de, belirtilen kanuni yükümlülüklerin yerine 260
getirilmesi suretiyle isteyen her firma pazarda faaliyet gösterebilmektedir. Bu
bakımdan ilgili ürün pazarları için kayda değer bir yasal giriş engeli bulunmamaktadır.
Tüm üretim faaliyetlerinde olduğu gibi bu alanda da faaliyet gösterecek teşebbüsler
pazara giriş ve etkili üretim için bir miktar yatırım yapmaları gerekmekteyse de
ülkemizdeki sermaye birikimi ve finansal gelişmişlik düzeyi göz önünde
bulundurulduğunda, bu alanda faaliyet göstermek isteyen potansiyel yatırımcılar
açısından bir zorunluluk arz eden bu başlangıç yatırımların bir giriş engeli olarak
görülmemiştir.
Diğer taraftan devir işlemini düzenleyen alım satım sözleşmesinin XII/3 maddesinde
taraflar arasında rekabet etmemeye ilişkin sınırlayıcı taahhütler getirildiği 270
görülmektedir. Anlaşmanın ilgili maddesinde “E.ON Ruhrgas ayrıca, Kapanış Tarihi’ni
takiben 2 yıl süre ile, RI şirketlerinin işbu Sözleşme’nin imzalandığı tarih itibariyle
faaliyet gösterdiği ülkelerde, doğrudan veya dolaylı olarak (i) işbu Sözleşme tarihi
itibariyle yürütülen RI işi ile rekabet eden bir iş kurmayacağını, veya (ii) işbu
Sözleşme itibarıyla yürütülen RI işi ile rekabet eden bir şirketin mevcut oy haklarının
%50’sinden fazlasını devralmayacağını beyan ve taahhüt eder” ifadesine yer
verilmektedir.
Ayrıca Alım Satım Sözleşmesinin XII/2 maddesi ise istihdam etmemeye yönelik
sınırlayıcı taahhütleri düzenlemektedir. Bu çerçevede sözleşmenin XII/2. maddesi
uyarınca “E.ON Ruhrgas, kapanış Tarihi’nden itibaren 2 yıl süre ile, Alıcı’nın önceden 280
yazılı onayı alınmaksızın işbu Sözleşme tarihi itibarıyla veya gelecekte, RI
Şirketleri’nden herhangi biri tarafından istihdam edilen herhangi bir çalışanın,
herhangi bir surette E.ON Ruhrgas, E.ON Ruhrgas’ın çoğunluk hissesine sahip
olduğu diğer bir teşebbüs ya da rakip bir teşebbüs için çalışmasına ya da RI
Şirketlerinden herhangi biri ile mevcut bir ilişkiyi kesmesine etkin bir biçimde yol
açmayacağını kabul ve taahhüt eder.”
05-51/757-206
8
Rekabet etmeme yükümlülüğü şeklinde değerlendirilebilecek bu sınırlamalar kapsam
süre ve coğrafi alan bakımından incelendiğinde;
- Getirilen yan sınırlamanın kapsamının Sözleşme tarihi itibariyle yürütülen
Ruhrgas Industries İşi ile rekabet eden işlerle sınırlandırıldığı, 290
- Coğrafi kapsamının Sözleşme tarihi itibariyle RI Şirketleri’nin faaliyet gösterdiği
ülkelerle sınırlı tutulduğu ve
- Süre bakımından ise sınırlayıcı taahhütlere ilişkin devralma işleminin kapanış
tarihinden itibaren 2 yıllık süre öngörüldüğü
görülmüş ve bu kısıtlamaların devralma işleminin gerçekleştirilmesi ile doğrudan ilgili
ve gerekli olduğu ve işlemin ayrılmaz yan sınırlaması olarak izin kapsamında
değerlendirilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır.
I.SONUÇ
300
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;Bildirim konusu işlemin,
tarafların toplam pazar payı bakımından 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak
işlem sonucunda ilgili pazarda aynı Kanun’un 7. maddesinde belirtilen, yasaklanan
nitelikte hakim durum yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve
böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle
bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy