Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2005-2-58 (Devralma)
Karar Sayısı : 05-51/758-207
Karar Tarihi : 15.8.2005
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI,
M. Sıraç ASLAN, Mehmet Akif ERSİN. 10
B. RAPORTÖRLER : Murat ÇETİNKAYA, Özge İÇÖZ, Şerife Demet KAYA
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Goldman Sachs Group, Inc.
- Temsilcisi: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Zümrüt ESİN
Esin Lokmanhekim İçtem Gürkaynak Ortak Hukuk Bürosu
Çitlenbik Sokak No:12 Yıldız Mahallesi
Beşiktaş/İSTANBUL
D. TARAFLAR :-Pirelli & C. S.p.A.
Viale Sarca, 222 20126 Milano 20
-Pirelli Grup Şirketleri (Pirelli Finance (Luxemburg) S.a.r.l)
13,Bouvevard du Prince Henri, 1724, Lüksemburg
-Goldman Sachs Group, Inc.
Peterborough Court, 133 Fleet Street, Londra EC4A 2BB
E. DOSYA KONUSU : Pireli & C. S.p.A. ve Pirelli grup şirketlerine ait Pirelli
Cavi e Sistemi Energia S.p.A. ve Pirelli Cavi e Sistemi Telecom S.p.A.’nın
Goldman Sachs Group, Inc. tarafından, bu teşebbüsün bağlı fonları ve
iştirakleri aracılığıyla devralınması ve bu suretle Pirelli Grubunun Türk Pirelli
Kablo Sistemleri A.Ş.’de sahip olduğu hisselerin Goldman Sachs Group, Inc.
tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. 30
F. DOSYA EVRELERİ : Kurum kayıtlarına 21.7.2005 tarih ve 5028 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile
1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen
5.8.2005 tarih ve 2005-2-58/Öİ-05-M.Ç. sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu,
9.8.2005 tarih ve REK.0.06.00.00-120/88 sayılı Başkanlık önergesi ile 05-51 sayılı
Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, Pirelli & C. S.p.A. ve Pirelli grup
şirketlerine ait Pirelli Cavi e Sistemi Energia S.p.A. ve Pirelli Cavi e Sistemi Telecom
S.p.A.’nın Goldman Sachs Group, Inc. tarafından, bu teşebbüsün bağlı fonları ve 40
05-51/758-207
2
iştirakleri aracılığıyla devralınması ve bu suretle Pirelli Grubu’nun Türk Pirelli Kablo
ve Sistemleri A.Ş.’de sahip olduğu %83.746 oranındaki hissesinin Goldman Sachs
grubu tarafından devralınması işleminin 4054 sayılı 1997/1 Tebliğ kapsamında izne
tabi bir işlem olduğu, ancak ilgili ürün pazarlarında hakim durum yaratarak ya da
mevcut bir hakim durumu güçlendirerek rekabetin önemli ölçüde azaltılması
sonucunu doğurmayacağı ve dolayısıyla bildirim konusu işleme izin verilmesi
gerektiği ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. The Goldman Sachs Group, Inc. (Goldman Sachs) 50
Merkezi Amerika Birleşik Devletleri’nde bulunan Goldman Sachs; şirketler, finansal
kurumlar, hükümetler ve mali açıdan kuvvetli olan gerçek kişiler dahil önemli ve çeşitli
müşterilere dünya çapında bankacılık, menkul kıymetler ve yatırım hizmetleri sunan
global bir şirkettir. Goldman Sachs’ın faaliyetleri; (i) yatırım bankacılığı (ii) menkul
kıymet alım satımı ve sermaye yatırımları ve (iii) varlık yönetimi ve menkul kıymet
hizmetleri olmak üzere genel olarak üç bölümde incelenebilir.
Goldman Sachs, devralma işlemini her biri limited ortaklık olan GS Capital Partners
fonları aracılığıyla gerçekleştirecektir. GS Capital Partners fonlarının yönetimi ve
kontrolü, Goldman Sachs’ın tamamına sahip bulunduğu iştiraki Goldman Sachs &
Co.’nun elinde bulunmaktadır. Bu nedenle Goldman Sachs, GS Capital Partners’ın 60
yönetimi üzerinde tek başına kontrol yetkisine sahiptir.
2004 yılında Goldman Sachs’ın dünya çapındaki net geliri yaklaşık (……………)
EURO (yaklaşık (………….) YTL) olarak gerçekleşmiştir.
Goldman Sachs ve kendisi tarafından kontrol edilen şirketlerin hiçbiri Türkiye’de
enerji ve telekom kablolarına yönelik pazarlarda ve bu pazarların alt ve üst
pazarlarında faaliyet göstermemektedir. Bu nedenle de, Goldman Sachs’ın ve
iştiraklerinin Türkiye’de herhangi bir pazar payı ve cirosu bulunmamaktadır.
Goldman Sachs’ın Yönetim Kurulu üyelerinden hiçbirinin Türkiye’de işlemin söz
konusu olduğu pazarlarda faaliyet gösteren diğer bir teşebbüsün yönetim kurulu
üyesi veya denetçisi değildir. 70
H.1.2. Pirelli & C. S.p.A. ve Pirelli Grup Şirketleri (Pirelli)
İtalya’da kurulu Pirelli & C. S.p.A., Pirelli grubunun holding şirketi olup, Pirelli
grubunun dünya çapındaki faaliyetlerini kontrol etmekte ve tüm dünyada faaliyet
gösteren farklı iştiraklerin koordinasyonunu sağlamaktadır.
İtalyan hukukuna göre kurulan ve Pirelli grubunun iki ayrı bölümü olan PCS Energia
ve PCS Telecom ise birçok kıtada yer alan üretim tesisleri ve dünya çapındaki satış
ağı ile enerji kabloları sektöründe (genel kablolar, mil, denizaltı kabloları, otomotiv
kabloları, düşük voltaj (DV) ve orta voltaj (OV) kablolar, yüksek voltaj (YV) ve ekstra
yüksek voltaj (EYV) kablolar ve aksesuarları) ve telekom kabloları sektöründe (fiber
optik kablolar ve bakır kablolar) çeşitli uygulamaları kapsayan geniş kablo sistemleri 80
ve aksesuarların geliştirilmesi, tasarımı, üretimi, dağıtımı ve montajı alanında global
ölçekte faaliyet göstermektedir.
05-51/758-207
3
Halihazırda, PCS Telecom’un ve PCS Energia’nın %98.749’u Pirelli’ye, %1.251’ise
yine Pirelli grup şirketlerinden olan Pirelli Finance Luxemburg Sarl’ye aittir. PCS
Telecom ve PCS Energia’nın faaliyetleri Pirelli grubunun, geniş bant erişim ve opto-
elektronik işlerinden oluşan telekom sistemleri bölümünü kapsamamaktadır.
Pirelli grubunun Türkiye’deki ayağını oluşturan Türk Pirelli Kablo ve Sistemleri A.Ş.
(Türk Pirelli) ise, enerji kabloları grubundan; yapı uygulamaları ve endüstriyel
uygulamalarda ve taşınabilir aygıtların, tren yollarının, otomobil kablolarının veya
petrokimya tesislerinin güç ve sinyal tedarikinde kullanılan çeşitli düşük voltajlı 90
kabloları kapsayan genel kabloların, telekom kabloları grubundan ise fiber optik ve
bakır kabloların üretimi ve satışı alanında faaliyet göstermektedir.
Türk Pirelli’nin İstanbul Menkul Kıymetler Borsası’na kote edilmiş olan hisseleri ve
hissedarlık yapısı aşağıdaki gibidir:
Tablo 1: Türk Pirelli’nin ortaklık yapısı
ORTAK HİSSE MİKTARI HİSSE PAYI (%)
Pirelli Cable Holding N.V. 32.922.391,536 83.746
Siemens Sanayi ve Ticaret A.S. Emekli ve Yardım
Sandığı Vakfı
2.179.067,280 5.543
Diğer (halka arz) 4.210.541,184 10.711
TOPLAM 39.312.000,000 100
Tablodan da görüldüğü üzere, Türk Pirelli’nin hisselerinin %83.75’i bildirim konusu
devralma işlemi dahilinde GS Capital Partners’a devredilecek olan PCS Energia’nın
sahip olduğu Pirelli Cable Holding N.V.’ye ait bulunmaktadır.
Türk Pirelli’nin faaliyette bulunduğu alanlardaki cirosu aşağıdaki tabloda
gösterilmektedir. 100
Tablo 2: Türk Pirelli’nin faaliyet alanlarına göre 2004 yılı cirosu
FAALİYET ALANLARI Ciro (Euro – Yaklaşık YTL)
Genel kablo üretim ve satımı (……………) Euro – (……………) YTL
Fiber optik kabloların üretim ve satımı (……………) Euro – (……………) YTL
Bakır kabloların üretim ve satımı (……………) Euro – (……………) YTL
Bildirim formunda Türk Pirelli’nin ilgili faaliyet alanlarında; genel kablo üretimi ve
satımında pazar payının %(…), telekom kablolarında ise fiber optik ve bakır kablo
üretiminin ayrı ayrı pazar payı bilgisi bulunmadığından toplam pazar payının %(…)
olarak gerçekleştiği belirtilmektedir. Türk Pirelli’nin rakiplerinin tahmini pazar payları
ise formda belirtildiği şekliyle aşağıdaki gibidir:
05-51/758-207
4
Tablo 3: Türk Pirelli’nin ve rakiplerinin genel kablolar alanındaki tahmini pazar payları (%)
Türk
Pirelli
Nexans Demirer Öznur Hes Surtel Diğer
Genel Kablolar (…..) (…..) (…..) (…..) (…..) (…..) (…..)
Tablo 4: Türk Pirelli’nin ve rakiplerinin telekom kabloları alanındaki tahmini pazar payları (%) 110
Türk
Pirelli
Hes
Fibel
Hes
Hacılar
Nexan Turkuaz Corning Diğer
Telekom kabloları (…..) (…..) (…..) (…..) (…..) (…..) (…..)
Türk Pirelli ve Pirelli’nin halihazırdaki Yönetim Kurulu üyelerinin hiçbiri, söz konusu
devralmanın etkileyeceği pazarlarda faaliyet gösteren başka bir teşebbüsün yönetim
kurulu üyesi ve denetçisi olarak görev almamaktadırlar.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde, söz konusu devralma işleminin konusunu
oluşturan telekom kabloları ve enerji kabloları öncelikle talep yönlü büyük farklılıklar
taşımaktadır. Enerji kabloları çeşitli büyüklükteki yapı, tesis gibi taşınmazların
uygulamalarından otomobil, tren, uçak gibi taşınırların yapımlarında kullanılmakta
iken; telekom kabloları veri ve ses iletişimin çeşitli mesafelerde sağlanması gibi özel 120
bir alan için üretilmekte ve genelde telekom sektöründe faaliyet gösteren firmalarca
talep edilmektedir.
Telekom kablosu kategorisinde yer alan fiber optik kablolar ve bakır kabloların ise
teknik özellikleri, performansları ve asıl olarak uygulandıkları alan açısından hem
talep yönlü hem arz yönlü ikame edilebilirlikleri sınırlı olmaktadır. Bu nedenle, bu iki
tip telekom kablosu ayrı pazarlar olarak kabul edilmiştir.
Söz konusu devralma işleminin Türkiye’deki pazara etkisi sadece Pirelli’nin iştiraki
olan Türk Pirelli kanalıyla ortaya çıkacaktır. Türk Pirelli ise Türkiye’de enerji kabloları
alanında sadece genel kabloların üretimini ve satışını, telekom kabloları alanında ise
hem fiber optik, hem de bakır kablo üretimi ve satışını gerçekleştirmektedir. Bu 130
hususlarla birlikte bildirime konu işlemin niteliği nedeniyle daha ayrıntılı bir pazar
analizine gerek bulunmaması da göz önüne alındığında, ilgili pazarlar “genel
kabloların üretimi ve satışı”, “fiber optik kabloların üretimi ve satışı” ve “bakır
kabloların üretimi ve satışı” olarak tespit edilmiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Türk Pirelli’nin ürettiği ürünlerin Türkiye genelinde satışının mümkün olması ve
pazarın coğrafi anlamda farklılaşmasına yol açacak faktörlerin bulunmaması
nedeniyle, ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti sınırları” olarak belirlenmiştir.
05-51/758-207
5
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. Kapsam ve Bildirim Açısından Değerlendirme 140
Dosya konusu işlemde Türk Pirelli’nin, Pirelli Grubunun kontrolünde bulunan hisseleri
Goldman Sachs tarafından devralınmakta ve dolayısıyla Türk Pirelli’deki Pirelli’nin
kontrolü Goldman Sachs’a geçmektedir. Bu çerçevede, söz konusu işlem 1997/1
sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b) bendi çerçevesinde bir devralma işlemidir.
Yukarıdaki bölümlerde de belirtildiği ve bildirim formunda da yer aldığı üzere, söz
konusu devralma işleminde devralan sıfatıyla yer alan Goldman Sachs’ın ve ona
bağlı teşebbüslerin Türkiye’de faaliyetinin olmamasına rağmen, devreden Türk
Pirelli’nin devir konusu faaliyet alanlarındaki elde ettiği ciroların ve pazar paylarının
1998/2 sayılı Tebliğ’le değişik 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde öngörülen
toplam 25 trilyon YTL’lik ciro ve %25’lik pazar payı eşiğini aştığından, bildirim konusu 150
devralma Rekabet Kurulu’nun iznine tabi bir devralmadır.
H.3.2 Devralma İşleminin Değerlendirilmesi
4054 Sayılı Kanun’un 7. maddesi uyarınca;
Bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim
durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir
kısmında rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde
birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün
mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine
yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu
hariç olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır. 160
Bu çerçevede ilgili devralma işlemi sonucunda, devralan taraf olan Goldman Sachs’ın
ve bağlı şirketlerinin Türkiye’de ilgili pazarlarda herhangi bir faaliyetlerinin olmadığı
göz önüne alındığında, devralma işleminin Türk Pirelli’nin kontrolünü değiştirmek
dışında ilgili pazarlarda bir etkisi olmayacaktır.
Bu bilgiler ışığında, söz konusu devralma işlemi sonucunda 4054 sayılı Kanun’un 7.
maddesi çerçevesinde bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun
daha da güçlendirilmesi söz konusu olmayacaktır.
Söz konusu devralmaya yönelik yapılan “Hisse alım satım sözleşmesinin” 9.06 ve
10.01 maddelerinde istihdam etmeme ve rekabet etmeme yükümlülükleri yer
almaktadır. 170
İlgili sözleşmenin 9.06. maddesi uyarınca;
“[P]irelli, Alıcı’nın yazılı muvafakati bulunmaksızın, Kapanış Tarihi’ni takiben 3
yıl süre ile hem kendisi ve hem de İştiraklerinin, Kapanış Tarihi’nde Şirketler’in
ve Bağlı Ortaklık’larının bordrosunda bulunan herhangi bir üst düzey veya kilit
müdür veya personeli işe almayacağını veya herhangi diğer bir surette
istihdam etmeyeceğini (şöyle ki, söz konusu işe almanın özellikle Şirketler
veya Bağlı Ortaklık’larının çalışanlarını hedeflemeyen genel iş ilanları
sonucunda gerçekleşmesi durumu hariçtir) kabul ve taahhüt eder.”
05-51/758-207
6
Rekabet etmeme ile ilgili olarak da sözleşmenin 10.01 (a) maddesi uyarınca;
“[A]şağıda yer alan 10.02. madde (Rekabet Etmemenin İstisnası) ve herhangi 180
bir uygulanacak hukuk kapsamında düzenlenen diğer rekabet etmeme
düzenlemelerine halel gelmeksizin Pirelli, Kapanış Tarihi’nden başlayan ve
Kapanış Tarihi’nin üçüncü yıl dönümünde sona eren süre zarfında hem kendisi
hem de İştiraklerinin dünyanın herhangi bir yerinde Ürünler’i geliştirmeyeceği,
üretmeyeceği ve satmayacağını beyan ve taahhüt etmektedir.”
Bu bilgilere göre, Pirelli’ye 3 yıllık bir rekabet etmeme ve istihdam etmeme
yükümlülüğü getirilmiş olduğu görülmektedir. Genellikle devreden teşebbüse getirilen
ve yan sınırlama olarak adlandırılan bu tip sınırlamaların mevcut işlemin
gerçekleştirilmesi için gerekli ve işlemle doğrudan ilgili olması gerekmektedir.
Yukarıda yer alan yan sınırlamaların değerlendirilmesinden, söz konusu devralma 190
işleminde Pirelli’ye getirilen istihdam ve rekabet etmeme yükümlülüklerinin devralma
işleminin gerçekleştirilmesi için gerekli olan, kapsam, süre ve coğrafi alan olarak
sınırları belirlenmiş yan sınırlamalar olduğu anlaşılmıştır.
J. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Pirelli & C. S.p.A. ve Pirelli
grup şirketlerine ait Pirelli Cavi e Sistemi Energia S.p.A. ve Pirelli Cavi e Sistemi
Telecom S.p.A.’nın Goldman Sachs Group, Inc. tarafından, bu teşebbüsün bağlı
fonları ve iştirakleri aracılığıyla devralınması ve bu suretle Pirelli Grubunun Türk
Pirelli Kablo ve Sistemleri A.Ş.’de sahip olduğu %83.746 oranındaki hissesinin
Goldman Sachs grubu tarafından devralınması işleminin, 200
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu kanuna dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
“Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna,
ancak işlem sonucunda ilgili pazarda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde
belirtilen, yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim
durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının
söz konusu olmadığına;
bu nedenle bildirime konu devir işlemine izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar
verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy