Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 200 5-4-215 (Devralma)
Karar Sayısı : 05-67/949-256
Karar Tarihi : 13.10.2005
A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ,
Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI,
M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN
B- RAPORTÖRLER : Cihan AKTAŞ, Esin ÇERÇİOĞLU
C- BİLDİRİMDE
BULUNAN : Ekopark Turizm İnşaat Sanayi Ticaret A.Ş. 20
Temsilcisi: Av. Gönenç GÜRKAYNAK,
Av. Cansel BAYDİNÇ
Çitlenbik Sk. No:12 Yıldız Mh. Beşiktaş/İstanbul
D- TARAFLAR : - Ekopark Turizm İnşaat Sanayi Ticaret A.Ş.
İleribaşı Mevkii 3. Parsel Belek-Serik/Antalya
- Serko Tekstil Sanayi ve Turizm Ticaret A.Ş.
Bağlar Mh. Osmanpaşa Cd. No:46 Kat:3
Güneşli-Bağcılar/İstanbul 30
E- DOSYA KONUSU: Ekopark Turizm İnşaat Sanayi Ticaret A.Ş.’nin halen
Hilton International Corporation (Hilton) tarafından işletilen 5 yıldızlı otel
ve kongre merkezini kapsayan Konya İli Selçuklu İlçesinde bulunan
alanla ilgili olarak Serko Tekstil Sanayi ve Turizm Ticaret A.Ş. (Serko)’ye
ait olan üst hakkını devralması işlemine izin verilmesi talebi.
F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 23.9.2005. tarih, 6685 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7.
maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken 40
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca
düzenlenen 5.10.2005 tarih, 2005-4-215/Öİ-05-CA sayılı Devralma Ön
İnceleme Raporu 10.10.2005 tarih, REK.0.08.00.00120/298 sayılı Başkanlık
önergesi ile 05-67 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
05-67/949-256
2
G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan işlemin
tarafların toplam ciroları ve pazar payları yönüyle, 4054 sayılı Kanun’un 7. 50
maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında
izne tabi olduğu; bu devralma işlemi sonucunda ilgili ürün pazarında, bir hakim
durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun daha da güçlendirilmesi ve
böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı; bu
nedenle, bildirime konu devir işlemine izin verilmesinin uygun olacağı görüşü
ifade edilmiştir.
H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar 60
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Bildirim konusu açısından, ilgili ürün pazarı “beş yıldızlı otelcilik hizmetleri
pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde, ilgili coğrafi pazar, “Konya İli Sınırları”
olarak tespit edilmiştir.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 70
1997/1 sayılı Tebliğ'in “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2.
maddesinin (b) bendine göre, "herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir
teşebbüsün malvarlığını ya da ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya
da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya
kontrol etmesi" 4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler
arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir.
Tebliğ’in 2. maddesinin devamında ise; “Bu Tebliğ bakımından kontrol, ayrı
ayrı ya da birlikte, fiilen ya da hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki 80
uygulama olanağını sağlayan haklar, sözleşmeler veya başka araçlarla ve
özellikle bir teşebbüsün malvarlığının tamamı veya bir kısmı üzerinde mülkiyet
veya işletilmeye müsait bir kullanma hakkıyla veya bir teşebbüsün organlarının
oluşumunda veya kararları üzerinde belirleyici etki sağlayan haklar veya
sözleşmelerle meydana getirilebilir” hükmü yer almaktadır.
Yukarıdaki zikredilen hükümler çerçevesinde başvuru incelendiğinde, Serko ile
(13.8.1999 tarihinde Selçuk Üniversitesi ile kira sözleşmesi imzalayan Serot
Turizm ve Otelcilik A.Ş. ile birleşmesinden sonra) Üniversite arasındaki kira
sözleşmesinin 24. maddesinde öngörüldüğü üzere, söz konusu teşebbüsün 90
toplam 98.100 m2 alanı olan Konya ili, Selçuklu-2 İlçesi, Ardıçlı Köyü, Alaaddin
Keykubat Yerleşkesi mevkiinde 15. paftada kayıtlı 295 ve 300 numaralı
parseller hakkında üst hakkına sahip olduğu, bu hakkın daimi ve bağımsız
05-67/949-256
3
nitelikte bir hak olduğu, tapu sicil müdürlüğü tarafından ayrı bir sayfaya 1150
sayılı parsel numarası altında taşınmaz olarak kaydedildiği anlaşılmaktadır.
Serko, Üst Hakkı’na dayanarak anılan arazi üzerinde halihazırda Hilton
tarafından işletilen 5 yıldızlı bir otel, iş ve kongre merkezini inşa etmiştir.
Bildirimin konusu, Ekopark’ın Serko’ya ait, 13/08/2048 tarihine kadar geçerli
olan Üst Hakkı Devir Sözleşmesi uyarınca, Üst Hakkı’nı devralma işlemidir. 100
Anılan işlemin yukarıdaki paragrafta açıklanan kontrol tanımı çerçevesinde ve
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi kapsamında bir devralma işlemi olduğu
anlaşılmıştır..
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer
alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin
tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar
paylarının, piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile
toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet
Kurulundan izin almaları zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve 110
devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir.
Devralan Ekopark’ın ilgili pazarda faaliyeti bulunmamaktadır. Bununla birlikte
üst hakkı devir sözleşmesine konu Konya Hilton Oteli’nin ilgili pazardaki payı
%(……)’dür. Buna göre, bildirimi yapılan işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğu anlaşılmaktadır.
Bununla birlikte, devralan Esas Holding'in ilgili ürün pazarında faaliyeti
bulunmaması nedeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı
değişmeyeceğinden, Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum 120
yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu
olmayacağı kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
1- 13.7.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5388 sayılı yasa nedeniyle 8 kurul
üyesinin katılımıyla toplantının yapılabileceğine OYÇOKLUĞU ile;
2- Ekopark Turizm İnşaat Sanayi Ticaret A.Ş.’nin halen Hilton tarafından
işletilen 5 yıldızlı otel ve kongre merkezini kapsayan Konya İli Selçuklu
İlçesinde bulunan alanla ilgili olarak Serko Tekstil Sanayi ve Turizm Ticaret 130
A.Ş.’ye ait olan üst hakkını devralması işleminin 4054 sayılı "Rekabetin
Korunması Hakkında Kanun"un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak
çıkarılan 1997/1 sayılı "Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ" kapsamında izne tabi olduğuna; işlem
sonucunda ilgili pazarda, aynı Kanun maddesinde belirtilen hakim durum
yaratılması veya mevcut bir hakim durumun daha da güçlendirilmesi ve
böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına; bu
05-67/949-256
4
nedenle, bildirime konu hisse devri işlemine izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile
karar verilmiştir.
05-67/949-256
5
(13.10.2005 tarih, 05-67/949-256 sayılı Kurul Kararı’na)
KARŞI OY GEREKÇESİ
13.07.2005 tarih ve 25874 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak
yürürlüğe giren 5388 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanunun Bazı
Maddelerinin Değiştirilmesine Dair Kanun”un 3. maddesi ile, 4054 sayılı
Kanun’un 22. maddesi ;
“Rekabet Kurulu, biri Başkan, biri İkinci Başkan olmak üzere toplam
yedi üyeden teşekkül eder” şeklinde değiştirilmiştir.
Ayrıca, Rekabet Kurulu’nun mevcut üye sayısı bugün itibarıyla 8
olmasına rağmen, üye sayısı 7’ ye düşünceye kadar toplantıların 8 üyenin
katılımı ile yapılacağına dair geçici bir hükme de yer verilmemiştir.
Karar nisabı da aynı yasanın 5. maddesinde 7 üye için belirlenmiş olup,
bu sayının 8 üye için kıyasen uygulanmasının mümkün olmadığı kural olarak
getirilmiştir.
Bu nedenle, 5388 sayılı Kanun’un yürürlüğe girdiği tarih olan
13.07.2005 tarihinden itibaren Kurul toplantılarının en fazla 7 üyenin katılımı ile
yapılması gerektiği kanaatında olduğumuzdan, toplantının 8 üyenin katılımı ile
yapılmasına dair çoğunluk görüşüne karşıyız.
Tuncay SONGÖR Süreyya ÇAKIN
İkinci Başkan Kurul Üyesi
Full & Egal Universal Law Academy