Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2005-2-159 (Devralma)
Karar Sayısı : 05-79/1087-313
Karar Tarihi : 24.11.2005
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK 10
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ,
Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç
ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN
B. RAPORTÖRLER : Hakan Suat ÖLMEZ, Bayram Ali GEÇGİL
C. BİLDİRİMDE : P 5 DP INV S.a.r.l
BULUNAN Vekilleri: Gülperi YÖRÜKER ve Sibel YURTTUTAN
Ahi Evran Caddesi Polaris Plaza Kat:8 Daire 20,
34398 Maslak/İstanbul
D. TARAFLAR : - Digital Platform İletişim Hizmetleri A.Ş.
Yıldız Caddesi, No:34, Polat Towers 20
34353 Beşiktaş/İstanbul
- DP Acqusitions BV
1076 EE Amsterdam, Fred. Roeskestraat
E. DOSYA KONUSU : Digital Platform İletişim Hizmetleri A.Ş.’nin
%90.64’üne tekabül eden Çukurova Investment NV. hisselerinin,
%9.36’sına tekabül eden Çukurova Holding A.Ş. hisselerinin ve bazı
azınlık hisselerin P5 DP INV S.a.r.l. (Providence) ve Çukurova
Investments N.V. arasında kurulmuş bir ortak girişim olan DP
Acqusitions BV (Newco) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi
talebi. 30
F. DOSYA EVRELERİ : Kurum kayıtlarına 1.11.2005 tarih ve 7667 sayı ile
intikal eden bildirim neticesinde 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında
Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca
yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 18.11.2005 tarih ve 2005-2-159/Öİ-
05-HSÖ sayılı sayılı Devralma Ön İnceleme raporu 21.11.2005 tarih ve
REK.0.06.00.00-120/193 sayılı Başkanlık önergesi ile 05-79 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor’da; Digital Platform İletişim
Hizmetleri A.Ş. sermayesinin %65.43’üne tekabül eden Fintur hisselerinin ve 40
% 25.21’ine tekabül eden Yapı Kredi Bankası (YKB) hisselerinin Çukurova
Investment N.V. tarafından devralınması ve bu devir işlemi sonrasında, Digital
Platform İletişim Hizmetleri A.Ş.’nin %90.64’üne tekabül eden Çukurova
Investment NV. hisselerinin, %9.36’sina tekabül eden Çukurova Holding A.Ş.
hisselerinin P5 DP INV S.a.r.l. ve Çukurova Investments N.V. arasında
kurulmuş bir ortak girişim olan DP Acqusitions BV tarafından devralınması
işlemlerine izin verilmesinde bir sakınca bulunmadığı ifade edilmektedir.
05-79/1087-313
2
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Digital Platform İletişim Hizmetleri A.Ş. (Digitürk) 50
Digitürk, şifreli televizyon, radyo ve interaktif hizmetleri, abonelik sistemi ile
sağlayan bir uydu platform işletmecisidir. Digitürk, abonelik esasına dayalı
olarak yayın paketlerini satışa sunmaktadır. 1999 yılında kurulan şirket, 2000
yılının Nisan ayı itibarıyla uydu üzerinden dijital platform işletmeciliği yapmaya
başlamıştır. Digitürk, dijital platform işletmeciliğinde faaliyet gösteren
Türkiye'nin ilk ve tek şirketidir. Digitürk’ün, Türkiye, Kıbrıs, Avrupa ve
Amerika’da 925.000’e yakın abonesi bulunmaktadır. Şirketin hissedarlık yapısı
aşağıdaki gibidir:
Tablo 1. Digiturk Hissedarlık Yapısı
Hissedarlar Tutar (YTL) Hisse Oranı (%)
Fintur Technologies B.V. 209,297,204 65,43
Yapı ve Kredi Bankası A.Ş. 80,650,780 25,21
Çukurova Holding A.Ş. 29,952,012 9,36
Topaz Telekom. Yay. Rek. San. ve Tic. A.Ş. 1 0,00
Digital Platform Teknoloji Hizmetleri A.Ş. 1 0,00
Toplam 319,900,000 100
Digitürk hisselerinin büyük kısmına sahip olan Fintur Technologies B.V.’nin 60
(Fintur) hisse yapısı ise şu şekildedir:
Tablo 2. Fintur Hissedarlık Yapısı
Hissedarlar Tutar (Euro) Hisse Oranı
Yapı ve Kredi Bankası A.Ş. 42,220,925 72,36
Yapı Kredi Holding B.V. 11,160 0,02
Çukurova Investments N.V. 16,114,981 27,62
Toplam 58,347,066 100
Yukarıdaki taboldan, YKB’nin, Fintur’daki hisseler de dikkate alındığında,
Digiturk’ün %90,64’ünü kontrol ettiği anlaşılmaktadır. YKB, Koçbank’a
devredildiğinden dolayı kontrol Koçbank’ta bulunmaktadır. Yönetim Kurulu
yapısı incelendiğinde, Yönetim Kurulu’nun değişmemiş olduğu ve halen
Çukurova Grubu yöneticilerinin yönetim kurulunda bulunduğu görülmektedir.
Dosya mevcudu bilgilerden Digitük’ün yönetim kurulu üyelerinin, Mehmet
Emin KARAMEHMET, Mehmet Bülent ERGİN, Gülsün Nazlı KARAMEHMET,
Saner AYAR ve Ertan ÖZERDEM’den oluştupu görülmektedir. Hem yönetim 70
kurulu yapısına hem de kısa bir sure önce Koçbank’a devredilmiş olmasına
rağmen tekrar Çukurova Grubu’na devredilmesi hususuna bakıldığında,
Digitürk’ün Koçbank’a devrinin tekrar geri almak üzere yapıldığı kanaati
oluşmaktadır.
H.1.2. Çukurova Investment N.V. (Çukurova Investment)
Çukurova Investment, Çukurova Holding’in bağlı bir şirketi olup Hollanda
kanunlarına göre kurulmuş bir yatırım şirketidir. Çukurova Investment, Digitürk
hisselerinin YKB’de bulunan %25.21 ve Fintur’da bulunan %65,43 tutarındaki
hisseyi devralarak Digitürk’ün %90,64’lük hissesine sahip olacaktır. Çukurova
Investment’in yönetim kurulu üyeleri, Hikmet Yasemin ÇETİNALP, Fikri Şadi 80
GÜCÜM ve Feza KARAGÖZ’den oluşmaktadır.
05-79/1087-313
3
Çukurova Investment, Çukurova Holding’in bağlı şirketi olduğundan dolayı
aşağıda Çukurova Holding’in hisse yapısı verilmiştir:
Tablo 3. Çukurova Investment Hissedarlık Yapısı
Hissedarlar Hissedarlık Oranı
Karamko A.Ş. %58,26
Çukurova İthalat ve İhracat T.A.Ş. %26,28
Borak SA 9,39
Sınai ve Mali Yatırımlar A.Ş. 2,61
BMC Sanayi ve Ticaret A.Ş. 0,28
Diğerleri 3,18
TOPLAM 100,00
Yönetim Kurulu; Mehmet Emin KARAMEHMET (Başkan), A. Samsa
KARAMEHMET, F. Şadi GÜLÜM, Neslihan YILMAZ ve M. Bülent ERGİN’den
oluşmaktadır.
H.1.3. DP Acquisitions BV (NEWCO)
Çukurova Investmen ve Providence’in tarafından ortak kontrol esasları
çerçevesinde kurulan bir ortak girişim şirketidir. Newco’nun %46,7’sine 90
Providence ve %53,3’üne Çukurova Investment sahip olacaktır. Newco
Digitürk hisselerini Çukurova Holding ve Çukurova Investment’tan
devralacaktır. Dolayısıyla nihai anlamda bu şirkete devredilecek olan Digitürk,
Çukurova Investment (dolayısıyla Çukurova Holding) ve Providence
tarafından müştereken kontrol edilecektir. Newco 2002 yılından beri faal bir
şirket olmadığından ve 2005 yılında Providence tarafından devralındığından
dolayı cirosu bulunmamaktadır. Providence yurtdışında mukim bir şirket olup,
nihayetinde gerçek şahısların kontrolündedir
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı 100
Digitürk, şifreli televizyon, radyo ve interaktif hizmetleri, abonelik sistemi ile
sağlayan bir uydu platform işletmecisidir. Teşebbüs, abonelik esasına dayalı
olarak yayın paketlerini satışa sunmaktadır. Digitürk’ün içerisinde yer aldığı
pazarların tanımlanabilmesi bakımından aşağıda bazı bilgilerin verilmesinde
fayda görülmüştür.
- Platform Taşıyıcılığı: Platform işletmecisi klasik anlamda bir televizyon ya
da radyo yayıncılığı yapmamakta, platformunda yer alan kanalları izleyiciye
ulaştırma hizmetinde bulunmaktadır. Bu anlamda işletmeci platformda yer
verilen kanallar ile rekabet içerisinde bulunmamaktadır.
Platform işletmecileri esasen, biri aboneler diğeri ise televizyon/radyo 110
yayıncıları olmak üzere iki ayrı tarafla ticari ilişki içerisindedir. İşletmeciler
genellikle, kendi platformlarında yayınlanacak olan kanalları seçerken, bazı
kanallardan, platformda olmalarının bedeli olarak ücret almakta, bazı
kanallara da kendi platformlarında yer almaları için ücret ödemektedir.
Ardından, platformda yer alan kanallardan oluşturulan değişik paketlerle
abonelere seçenekler sunulmaktadır.
Platform taşımacılığı, Türkiye’de son yıllarda ortaya çıkmış olan bir faaliyet
alanıdır. Türkiye’de ilk sayısal yayın platform işletmeciliğini 2000 yılında
faaliyetlerine başlayan Digitürk yapmıştır. Ardından, “Cine Digital” ve “Star
Digital” olmak üzere iki adet daha sayısal yayın platform işletmecisi 120
05-79/1087-313
4
faaliyetlerine başlamıştır. Ancak, özellikle Türkiye 1. Futbol Ligi Yayın
Hakları’nın kanallar arasında el değiştirmesiyle birlikte bu platform
işletmecilerinin abone sayıları hızla düşmüş ve halihazırda platform işletmecisi
olarak sadece Digitürk faaliyetlerine devam eder duruma gelmiştir.
Digitürk’ün farklı fiyatlara ve kanal içeriğine sahip 7 ayrı paketi bulunmaktadır.
Bu paketlerin bazılarında başka yollardan da izlenilmesi mümkün kanallar
bulunmakta, bazılarında ise sadece o paketi alan abonelerin izleyebileceği
kanallar bulunabilmektedir.
Türkiye 1. Futbol Ligi Maçlarının Yayın Hakları’nı alan Digitürk, bu maçların
izleyiciye canlı olarak ulaştırılmasında tek başına hizmet vermektedir. Daha 130
önce sayısal yayın hizmeti veren platformların, maçların yayın haklarını
devrettikten sonra abonelerini hızla kaybettikleri düşünüldüğünde, bu yayın
haklarının platform işletmecileri için ne denli kritik olduğu daha iyi
anlaşılmaktadır. Aynı tür bir endişe sinema filmleri yayın haklarının tek elde
toplanması ile ilgili olarak da söz konusudur.
- Ödemeli Yayıncılık: Rekabet hukuku perspektifinden, ödemeli kanallar,
reklam geliri ile finanse edilen kanallardan ayrı bir pazar teşkil etmektedir. Zira
reklam geliri ile finanse edilen kanallarda ticari ilişkinin TV kanalı ile reklam
veren arasında olmasına karşılık, ödemeli kanallarda bu ilişki kanal ile
abonesi arasındadır. Reklam geliri ile finanse edilen kanallar için izlenme 140
payları ve reklam yeri fiyatları önemli iken paralı kanallarda abonelik koşulları
önem kazanmaktadır. Bu nedenle, ödemeli yayın piyasasında pazar payı
aboneler esas alınarak yapılmaktadır.
- Sayısal Yayıncılık: Günümüzde televizyon ve radyo yayınlarını izleyici ve
dinleyicilere ulaşmasının farklı yolları bulunmaktadır. Analog olarak
izlenebilen/dinlenebilen TV/radyo kanalları sayısal olarak da erişime müsaittir.
Sayısal teknolojinin sağladığı olanaklar sonucunda1; çok sayıda TV kanalı ile
oluşturulan kanal buketlerinin, uzmanlaşmış kanalların (müzik, spor, film v.b.)
oluşması ve "izlediğin kadar öde” (pay per view), "ısmarlama video” (demand
on video), “internet”, “evden bankacılık”, “evden alışveriş” gibi interaktif 150
hizmetler ile yayıncılıkla ilintili ek hizmetlerin (veri hizmetleri) arzı gündeme
gelmiş ve bütün bunlar sonucunda izleyici pasif konumdan aktif konuma
geçmiştir. Bu gelişmelerle birlikte yayıncılık piyasası, kendi içinde bir
canlanma ve çeşitlilik yaşamasının yanı sıra, enformasyon teknolojileri ve
telekomünikasyon piyasaları ile içiçe geçmiştir.
Sayısal veya analog paralı kanal hizmetleri veya sayısal yayın taşımacılığı için
temel yayın içeriğini, yeni filmler veya popüler spor etkinlikleri teşkil
etmektedir. Bu çerçevede sayısal yayıncılık ve buna paralel gelişen yayın
taşımacılığı, rekabet kurallarının müdahalesini gerektiren bazı alanları ortaya
çıkarabilmektedir. Bu alanların başlıcalarını, temel veya kritik yayın haklarının 160
1 Halihazırda ulusal, bölgesel ve yerel yayıncılar tarafından kullanılan analog sistemlerde bir
yayın için kullanılan kanaldan, dijital teknoloji ile (sıkıştırma teknikleri kullanılarak) 4-10 yayın
gönderilebilmektedir. Bu gelişme ile birden fazla radyo ve televizyon yayınlarının (yayın
buketleri halinde) izleyiciye ulaştırılmasını amaçlayan yeni bir hizmet türü olan sayısal yayın
taşımacılığı hizmeti doğmuştur.
05-79/1087-313
5
(spor müsabakaları, yerli-yabancı filmler) temini ve satışı, koşullu erişim
sistemlerine2 ulaşım ve sayısal dağıtım şebekelerine erişim oluşturmaktadır.
Buna göre spor olaylarına ilişkin hakların tek elde toplanması ve haklara
erişimin zorlaştırılması, abonelik sistemine dayalı olan sayısal yayıncılık veya
yayın taşımacılığı piyasalarına giriş engeli oluşturabilecek nitelikte
görülmektedir. Aynı tür endişe sinema filmleri yayın haklarının tek elde
toplanması ile ilgili olarak söz konusudur. Uzun süreli, kollektif ve münhasır
yayın sözleşmeleri ile sayısal yayıncılık piyasasında yaratılabilecek olan giriş
engelleri, piyasanın yüksek teknoloji piyasası olmasından kaynaklanan
dışsallıkların da katkısı ile piyasanın rekabetçi bir yapıya kavuşmasını 170
önleyebilmektedir.
Digitürk’ün barındırdığı özelliklerin kısaca tanımlanması sonrasında dosya
konusu işlem bakımından ilgili pazarların tanımlanması ve ayrıca bu
pazarlarda yer alan aktörlerden de kısaca bahsedilmesi gerekmektedir.
Yukarıda sıralanan özellikler bakımından teşebbüsler bazında yapılan bir
incelemede;
- Ödemeli yayıncılıktan bahsedildiginde; Digitürk, Cine5 ve Kablo TV,
- Platform taşımacılığından bahsedildiğinde; Digitürk ve Kablo TV,
- Sayısal yayıncılıktan bahsedildiğinde3; Digitürk’ün
varlığından bahsetmek mümkündür. 180
Cine5’in tek kanal üzerinden analog yayın yapan bir yayıncı olduğu ve Digitürk
tarafından verilen çok sayıda ve çok çeşitte kanal ve bunun yanısıra çeşitli
interaktif hizmetler ile ikame olabilecek bir yayın hizmeti sunmadığı, bu
nedenle Digitürk’e bir rakip olarak kabul edilmesinin ve ikisinin aynı pazarda
mütalaa edilmesinin mümkün olmadığı anlaşılmaktadır.
Digitürk gibi bir nevi platform taşıyıcılığı yapan Kablo TV ise, yerli ya da
yabancı televizyon kanallarının kablo üzerinden herhangi bir değişiklik
yapılmaksızın yeniden iletimi ile iştigal etmekteyken, Digitürk, bu yayınlar ile
beraber ek hizmetlerin, örneğin izlediğin kadar öde, şans oyunları, uzaktan
eğitim, radyo, bankacılık ve benzerlerinin sunumunu da içermektedir. Bunun 190
yanısıra Kablo TV bugün itibarıyla, analog teknolojiye dayalı olarak yayınların
iletimini öngörmekte iken, sayısal TV analog gelen yayınların sıkıştırılması
suretiyle iletimini konu edinmektedir. Bu husus bahsi geçen içeriği temin
ederken sayısal yayınların alımı için ayrı bir televizyon cihazının yanı sıra ayrı
bir cihaza (set top box) gereksinim duyulmasına neden olmaktadır.
Digitürk tarafından iletilen televizyon yayınlarına bakıldığında, Kablo TV
üzerinden iletilen yayınlara kıyasla çok daha fazla çeşidi kapsadığı, sadece
belirli kanallara ait yayınların iletimi ile sınırlı olmayıp, çok sayıda ve çesitte
tematik kanallara da yer verildigi (sinema, müzik, çocuk kanalları v.b.)
görülmektedir. Bu nedenlerle, kablo TV, mevcut haliyle, Digitürk’ün sunduğu 200
2 Koşullu erişim sistemi, abone olunan program ya da program paketlerine ilişkin şifrelenmiş
veri ile televizyon sinyalleri ve yetki verici şifre çözen akıllı kartları içermektedir. Dekoderlerde
yer alan bu sistem sayesinde, sadece abone olan izleyiciler yayınlara ulaşabilmektedirler.
3 Burada yayının digital olarak kullanıcıya iletiminden değil, yayıncının televizyon yayıncılığı
dışında birçok hizmetide tüketiciye sunması ve tüketicinin aktif bir konuma sahip olduğu
durumdan bahsedilmektedir. Bunun dışında bilindiği günümüzde yayıncıların çoğu digital
olarak yayın yapmaya başlamışlardır.
05-79/1087-313
6
hizmetlerin önemli bir kısmını sunmamakta, sayısal teknolojinin sağladığı
olanaklardan faydalanmak isteyen bir tüketici açısından halihazırda bütünüyle
bir ikame niteliği taşımamaktadır.
Bununla birlikte, halihazırda sayısal yayıncılığa geçis için uygun durumda
bulunan Kablo TV altyapısı üzerinden sayısal yayıncılık verilmeye geçilmesi
halinde Kablo TV’nin rahatlıkla sayısal yayıncılığa rakip bir hizmet olabileceği
anlaşılmaktadır. Bu anlamda ileride yapılacak değerlendirmelerde bu durum
mutlaka göz önünde bulundurulmalıdır.
Bu çerçevede, esasen Digitürk tarafından sunulan ve klasik anlamda
televizyon yayıncılığından daha fazlasını içeren yayıncılık hizmetini; “sayısal 210
ödemeli yayıncılık pazarı” adı altında tanımlamak mümkündür.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
İlgili ürün pazarlarında ülke içinde herhangi bir bölgedeki rekabet koşullarının
diğerlerinden farklı olmadığı düşünüldüğünden ilgili coğrafi pazar “Türkiye
Cumhuriyeti sınırları” olarak belirlenmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. İşlemin Niteliği Açısından Yapılan Değerlendirme
Yapılan bildirimde ilk aşama Digitürk sermayesinin %65.43’üne tekabül eden
Fintur hisselerinin ve %25.21’ine tekabül eden YKB hisselerinin Çukurova
Holding’in bir bağlı kuruluşu olan ve Hollanda kanunlarına gore kurulmuş 220
bulunan Çukurova Investment tarafından devralınması işlemidir. İkinci aşama
ise Çukurova Investmen’in Digitürk’te sahip olacağı hisselerin ve Digitürk’ün
sermayesinin %9.36’sina tekabül eden Çukurova Holding A.Ş. ve diğer bazı
azınlık hissedarların hisselerinin yeni kurulacak bir ortak girişim (Newco)
şirketine devri işlemidir. İşlem sonucunda Newco’nun %46.7’sine Providence
ve %53.3’üne Çukurova Investmen sahip olacaktır. İlk aşamada tam kontrol
değişikliği söz konusuyken ikinci aşamada şirket tam kontrolden müşterek
kontrole geçmektedir. Her iki işlemde de kontrol değişikliği gerçekleştiğinden
dolayı, bu işlemler 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi anlamında devralmadır.
H.3.2. İşlemin Bildirimi Açısından Yapılan Değerlendirme 230
1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesinde, “Bu
Tebliğ’in 2 inci maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda
birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında
veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın
% 25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş
trilyon Türk Lirasını aşması halinde Rekabet Kurulu’ndan izin almaları
zorunludur.” hükmü yer almaktadır.
Digitürk’ün 2004 yılı cirosu (……………) YTL olarak gerçekleşmiştir.
Görüldüğü üzere, yukarıda yer verilen ciro miktarı anılan Tebliğ’de yer verilen
ciro eşiğini aşmaktadır. Kaldı ki, Digitürk’ün pazar payının söz konusu 240
Tebliğ’deki eşiğin çok üzerinde olduğu ayrı bir husustur. Bu nedenle anılan
devralma işlemi için bildirim mükellefiyetinin bulunduğu ortaya çıkmaktadır.
H.3.3. Hakim Durum Değerlendirmesi
4054 sayılı Kanun’un birleşme ve devralmalara ilişkin 7. maddesi ve 1997/1
sayılı Tebliğ uyarınca, bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum
05-79/1087-313
7
yaratmaya veya hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak,
ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki
rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri
veya devralması hukuka aykırı ve yasak olarak değerlendirilmektedir. Diğer bir
ifadeyle, hakim durum yaratmayan veya bir hakim durumu güçlendirmeyen ve 250
bunun sonucu olarak ülkede veya bir bölümünde etkin rekabeti önemli ölçüde
azaltmayan birleşme veya devralmalara izin verilmesinde sakınca
bulunmamaktadır.
Ödemeli sayısal yayıncılık pazarında halihazırda Digitürk’ün yerine getirmekte
olduğu hizmetleri tümüyle ikame edebilecek bir teşebbüs bulunmamaktadır.
Bunun yanı sıra, Türkiye 1. Futbol Ligi karşılaşmalarının yayın haklarına tek
başına sahip olan Digitürk’ün, söz konusu hak sahipliği ile maçlara ilişkin bant
ve özet görüntülerinde tek temin kaynağı konumundadır. Bununla birlikte,
Digitürk’ü devralacak olan Çukurova Holding ve yeni kurulan ortak girişim
şirketi Newco’nun ödemeli yayın pazarında herhangi bir faaliyetinin 260
bulunmaması sebebiyle devir işlemi, pazarın mevcut yapısında bir değişim
yaratmayacaktır.
Kısa bir süre önce Kurum kayıtlarına 22.7.2005 tarih ve 5078 sayı ile intikal
eden daha önceki bir bildirimde, Çukurova Grubu şirketlerinin Yapı Kredi
Bankası A.Ş.’de sahip olduğu hisselerin Koç Finansal Hizmetler A.Ş.
(Koçbank) tarafından devralınması sonucunda, YKB iştiraklerinden olan
Digitük’ün de kontrolünün dolaylı olarak Koçbank’a geçtiği belirtilerek anılan
devralma işlemlerine izin talep edilmiş, bu talep değerlendirilerek anılan
devralmaya 05-52/795-215 sayılı Kurul Kararı ile izin verilmiştir.
Bildirimi yapılan ilk işlem, Digitürk sermayesinin %65.43’üne tekabül eden 270
Fintur hisselerinin ve %25.21’ine tekabül eden YKB hisselerinin Çukurova
Holding’in bir bağlı kuruluşu olan ve Hollanda kanunlarına göre kurulmuş
bulunan Çıkurova Investment N.V. tarafından devralınması işlemidir.
Halihazırdaki bildirimi yapılan işlemin bu ilk aşaması Digitürk’ün Koçbank’a
devrinden önceki duruma dönülmesi anlamına gelmektedir.
Çukurova Grubu’nun, Digitürk’ü Koçbank’a devrettikten sonra aynı piyasada
faaliyet gösteren başkaca herhangi bir teşebbüsü bulunmamakta olup,
Digitürk’ü tekrar devraldıktan sonra ilgili ürün pazarında yine herhangi bir
değişiklik bulunmamaktadır. Bu nedenlerle ilk işlem olan Digitürk’ün
kontrolünün Çukurova Investment N.V.’ye geçmesi, dolayısıyla Çukurova 280
Grubu’na devredilmesi ilgili ürün piyasasında Digitük’ün hakim durumunu
güçlendirici herhangi bir değişiklik yaratmayacaktır. Bu nedenle ilk işlem olan
Digitürk’ün Çukurova Grubu’na devri işlemine izin verilmesinde bir sakınca
olmadığı görülmektedir.
İkinci aşama ise Çukurova Investmen N.V. şirketinin Digitürk’te sahip olacağı
hisselerin ve Digitürk’ün sermayesinin %9.36’sına tekabül eden Çukurova
Holding A.Ş. ve diğer bazı azınlık hissedarların hisselerinin yeni kurulan bir
ortak girişim şirketi olan Newco’ya devri işlemidir. İşlem sonucunda
Newco’nun %46.7’sine Providence ve %53.3’üne Çukurova Investment sahip
olacaktır. Bununla birlikte Bildirim Formu’nda beyan edildiği kadarıyla bu ortak 290
girişim Çukurova Grubu ve Providence şirketi tarafından ortak kontrol esasına
göre yönetilmekte olan bir şirkettir. Dolayısıyla Digitürk, Çukurova Grubu’nun
tam kontrolünden çıkarak Çukurova Grubu ve Providence’in müşterek
05-79/1087-313
8
kontrolüne geçmektedir. Bu şekilde bakıldığında Digitürk’ün devri işlemleri
neticesinde pazarda bir yoğunlaşma olmadığı gibi kontrolün iki grup
bünyesine geçmesi şirketin tekel gücünü azaltıcı bir etkiye dahi neden
olmaktadır. Dolayısıyla bu ikinci işleme izin verilmesinde de ilgili ürün piyasası
açısında bir sakınca bulunmamaktadır.
Yukarıda açıklanan nedenlerle, bildirimi yapılan devir işlemlerinin ilk aşaması
ve nihai anlamda kontrolü eline geçirecek olan Newco’nun Digitürk’ü 300
devralması işleminde, ilgili ürün piyasası açısından bir hakim durum
yaratılması veya var olan bir hakim durumun güçlendirilmesi yoluyla rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı ve dolayısıyla anılan
işlemlere izin verilmesinde bir sakınca bulunmamaktadır.
I.SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre:
1. 13.7.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5388 sayılı yasa nedeniyle 8 kurul
üyesinin katılımıyla toplantının yapılabileceğine OYÇOKLUĞU ile,
2. a) Digital Platform İletişim Hizmetleri A.Ş. (Digitürk) sermayesinin 310
%65.43’üne tekabül eden Fintur hisselerinin ve %25.21’ine tekabül eden
Yapı Kredi Bankası A.Ş. hisselerinin Çukurova Investment N.V. tarafından
devralınması ve
b) Yukarıdaki devir işlemi sonrasında, Digital Platform İletişim Hizmetleri
A.Ş.’nin %90.64’üne tekabül eden Çukurova Investment NV. hisselerinin,
%9.36’sina tekabül eden Çukurova Holding A.Ş. hisseleri ile bazı azınlık
hisslerinin P5 DP INV S.a.r.l. ve Çukurova Investments N.V. arasında
kurulmuş bir ortak girişim olan DP Acqusitions BV tarafından devralınması
işlemlerine izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
05-79/1087-313
9
(24.11.2005 tarih, 05-79/1087-313 sayılı Kurul Kararı’na)
KARŞI OY GEREKÇESİ
13.07.2005 tarih ve 25874 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak
yürürlüğe giren 5388 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanunun Bazı
Maddelerinin Değiştirilmesine Dair Kanun”un 3. maddesi ile, 4054 sayılı
Kanun’un 22. maddesi ;
“Rekabet Kurulu, biri Başkan, biri İkinci Başkan olmak üzere toplam
yedi üyeden teşekkül eder” şeklinde değiştirilmiştir.
Ayrıca, Rekabet Kurulu’nun mevcut üye sayısı bugün itibarıyla 8
olmasına rağmen, üye sayısı 7’ ye düşünceye kadar toplantıların 8 üyenin
katılımı ile yapılacağına dair geçici bir hükme de 5388 sayılı Kanun’da yer
verilmemiştir.
Karar nisabı da aynı Kanun’un 5. maddesinde 7 üye için belirlenmiş
olup, bu nisabın 8 üye içinde kıyasen uygulanacağına dair hüküm
bulunmamaktadır.
Bu nedenle, 5388 sayılı Kanun’un yürürlüğe girdiği tarih olan
13.07.2005 tarihinden itibaren Kurul toplantılarının en fazla 7 üyenin katılımı
ile yapılması gerektiği kanaatında olduğumuzdan, toplantının 8 üyenin katılımı
ile yapılmasına dair çoğunluk görüşüne karşıyız.
Tuncay SONGÖR Süreyya ÇAKIN
İkinci Başkan Kurul Üyesi
Full & Egal Universal Law Academy