Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2006-2-1 (Devralma)
Karar Sayısı : 06-11/130-32
Karar Tarihi : 9.2.2006
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler :Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL,
Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, M. Akif ERSİN.
B. RAPORTÖRLER : İbrahim AYDEMİR, Remzi Özge ARITÜRK
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : İLAB Holding A.Ş.
Temsilcisi Av. Ümit HERGÜNER
Süleyman Seba Caddesi, Sıraevler 55, 20
Akaretler, 34357 Beşiktaş/İstanbul
D. TARAFLAR : - İLAB Holding A.Ş.
Kozyatağı Atatürk Cad. 72/8 Kadıköy/İstanbul
- Tufan SEVİNÇEL
Atatürk Cad. No:82 Kat:9 Kozyatağı/İstanbul
- Sungur ILGAZ
Atatürk Cad. No.82 Sıtkıbey Plaza 30
Kat. 9 Kozyatağı Kadıköy/İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Kariyer.Net Elektronik Yayıncılık A.Ş. ile birlikte
Kariyer.Net tarafından kontrol edilen Kariyerakademi.Net Elektronik Yayıncılık
ve İnternet Hizmetleri A.Ş.’nin İLAB Holding A.Ş. veya İLAB Holding’in
göstereceği üçüncü kişiler tarafından devralınması işlemine izin verilmesi
talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 3.1.2006 tarih ve 42 sayı ile giren ve
31.1.2006 tarih ve 602 sayılı yazı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054
sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet 40
Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in
(1997/1 sayılı Tebliğ) ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda
düzenlenen 3.2.2006 tarih ve 2006-2-1/Öİ-06-İA sayılı Devralma Ön İnceleme
Raporu, 6.2.2006 tarih ve REK.0.06.00.00-120/20 sayılı Başkanlık önergesi ile 06-11
sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ : İlgili raporda; İLAB Holding A.Ş. firmasının; Tufan
SEVİNÇEL ve Sungur ILGAZ’a ait Kariyer.Net Elektronik Yayıncılık A.Ş. hisselerini
devralması işleminin; tarafların ilgili ürün pazarındaki pazar paylarının 1997/1 sayılı
Tebliğ’de belirtilen eşiği aşması nedeniyle anılan Tebliğ kapsamında olduğu, ancak
06-11/130-32
2
devralma işleminin gerçekleşmesi halinde ilgili ürün pazarında, Kanun’un 7. 50
maddesinde belirtilen hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesi sonucunu doğurmasının söz konusu olmadığı, Hisse devir
sözleşmesinin 4/e maddesinde getirilen süre bakımından sınırsız gizlilik yasağının üç
yılla sınırlandırılması koşuluyla devralma işlemine izin verilebileceği ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Kariyer.Net Elektronik Yayıncılık A.Ş. (Kariyer.Net) ve
Kariyerakademi.Net Elektronik Yayıncılık ve İnternet Hizmetleri A.Ş.
(Kariyerakademi.Net)
Rekabet hukuku bağlamında işleme taraf olmasa da hisseleri devre konu olan 60
Kariyer.Net hakkında bilgi vermekte yarar görülmüştür. Dosyada yer alan bilgilere
göre 2000 yılında kurulmuş olan ve merkezi İstanbul’da bulunan Kariyer.Net, Internet
üzerinde her türlü servis ve ticari faaliyet göstererek yayın, insan kaynakları
konularında ve diğer konularda veri tabanı oluşturmak, geliştirmek müşterilere servis
olarak sağlamak ve Internet ile ilgili yazılım geliştirmek, reklam ve ilan almak, reklam
ve ilan vermek, müşteri hizmetleri vermek, yurt içi ve yurt dışı firmalarla ortaklıklar
kurarak veri tabanı alışverişi yapmak gibi elektronik ticaret faaliyetlerinde bulunmak
ve konusu ile ilgili olarak danışmanlık ve müşavirlik hizmetleri vermek amacıyla
kurulmuş bir şirkettir. İlk olarak 1999 yılında Kariyer Net Elektronik Yayıncılık ve
İletişim Hizmetleri Limited Şirketi adı altında kurulmuş olan Şirket’in nev’i, taraflar 70
arasında akdedilen Kariyer.Net Hisse Devir ve Şirket Ortaklık Sözleşmesi ertesinde
anonim şirket olarak değiştirilmiştir.
Genel amacı, dünyanın her köşesinde yer alan Türklere profesyonel firmalarda
çalışma olanağı sağlayarak fırsat eşitliği yaratmak, uluslararası boyutta iş yapan
büyük Türk kuruluşları ve çok uluslu firmalara ise kaliteli işgücüne ulaşma imkanı
vermek olan , Türkiye’nin ilk ve alanında tanınmış insan kaynakları
ve kariyer sitesidir. Bu bağlamda, Kariyer.Net iş arayan veya kariyerini geliştirmek
isteyen kişilerle kaliteli işgücü arayışındaki firmaları etkileşimli bir ortamda Internet
teknolojilerindeki yenilikleri takip etmek suretiyle bir araya getirmektedir. Kariyer.Net
ortaklık yapısına aşağıda yer verilmektedir: 80
Tablo 1: Kariyer.Net’in ortaklık yapısı.
Adı-Ünvanı Ortaklık Payı (%)
Sungur Ilgaz (….)
Tufan Sevinçel (….)
İLAB Holding
(….)
Çağla Sevinçel
(….)
Murat Ilgaz
(….)
TOPLAM 100
Yönetim Kurulu Sungur Ilgaz, Tufan Sevinçel ve İLAB Holding’i kontrol eden Mustafa
Erhan Say’dan (Taraflar) oluşan Kariyer.Net, 9 Mayıs 2000 tarihinde bağıtlanan
06-11/130-32
3
Kariyer.Net Hisse Devir ve Şirket Ortaklık Sözleşmesi ile Şirket Esas Sözleşmesi
uyarınca aşağıdaki konularda Şirket Yönetim Kurulu’nun oybirliği ile karar alması
üzerinde anlaşılması nedeniyle taraflarca ortak kontrol edilmektedir:
1. Şirket stratejisinin tespiti ve gerektiğinde değiştirilmesi,
2. Toplam değeri 100.00 Amerikan Doları’nı geçen anlaşmalar yapılması,
3. Şirket’in malvarlığı üzerinde rehin, ipotek gibi haklar tesis edilmesi,
4. Bankalardan kredi alınması veya Şirket’in diğer bir yolla borçlanması, 90
5. Yıllık bütçenin onayı,
6. Gayrımenkul alımı, satımı ve kiralanması,
7. Üst yöneticilerin yıllık toplam ücretlerinin belirlenmesi.
Dosya mevcudu bilgilere göre; temel amacı, eğitim gereksinimi içinde olan kişilerin ve
kurum çalışanlarının bir arada çok sayıda eğitim firmasının ilanlarına kolayca
ulaşabilmeleri, birçok eğitim seçeneğinin arasından kendilerine en uygun olan eğitim
ilanına ağ üzerindeki açık bağlantı üzerinden başvurabilmelerini sağlamak olan ve
1.7.2002’de faaliyete geçen Kariyerakademi.Net, Türkiye’de eğitim veren firmalar ile
eğitim almak isteyen kişi ve kurumları ağ üzerindeki açık bağlantı üzerinden bir araya
getirmeyi hedefleyen eğitim rezervasyon alanında faal bir şirkettir. 100
Kariyer.Net, eğitim veren firmalar ile eğitim almak isteyen kişi ve kurumları bir araya
getiren bir “eğitim rezervasyon” şirketi olan Kariyerakademi.Net’in %97 hissesine
sahiptir. Taraflar, Kariyer.Net üzerinde sahip oldukları haklar dolayısıyla,
K üzerinde de ortak kontrole sahiptir.
Kariyer.Net’in 2004 yılı net satışları (…………) YTL’dir. Kariyerakademi.Net’in 2004
yılı net satışları ise (…………) YTL’dir. Şirketlerin 2005 yıl sonu hesaplarının henüz
tamamlanmadığı belirtilmiştir.
2.2.1. H.1.2. İLAB Holding A.Ş. (İLAB Holding)
Dosya mevcudu bilgilere göre İLAB Holding, Nisan 2000 tarihinde yüksek büyüme
potansiyeli olan sektörlerdeki şirketlere ve projelere yatırım yapmak üzere kurulan, 110
Internet odaklı bir "yatırım holding" şirketidir.
Türkiye'de Internet odaklı ve Internet teknolojilerini kullanarak iş yapan şirketlere ve
projelere yatırım yapan ve şimdiye kadar kimya-plastik, demir-çelik elektronik
pazaryeri (platform ve içerik) hizmetleri sunumu, e-iş danışmanlığı ve yazılım
geliştirme alanlarına yatırım yapan İLAB Holding, bu alanlarda hizmet veren şirketleri
ile özellikle Internet teknolojilerini kullanarak bulundukları sektöre ve iş yapış
şekillerine katma değer sağlayan hizmetler üretmekte olup yatırımlarını holding içinde
geliştirilen projeler ile bu projelerin şirketleşmesi ve holding dışında geliştirilen proje
ve şirketlere ortak olma biçiminde iki aşamada gerçekleştirmektedir.
İLAB Holding'in diğer yatırımları, holding dışında başlatılan proje ve şirketlere ortak 120
olma biçiminde gerçekleşmektedir. Bu yatırımlar arasında 1999 yılında kurulduktan
sonra 2000 yılında ILAB Holding'in ortak olduğu K ve K
06-11/130-32
4
yer almaktadır. ILAB Holding, yukarıda da değinildiği üzere K ve
K üzerinde ortak kontrole sahiptir. İLAB Holding ortaklık yapısına
aşağıda yer verilmektedir:
Tablo 2: İLAB Holding’in ortaklık yapısı.
Adı-Ünvanı Ortaklık Payı (%)
Mustafa Erhan SAY (….)
Sevim SAY
(….)
Habil SAY
(….)
Ayşe PEKER
(….)
Hüseyin Gürhan DAMATOĞLU
(….)
Ertekin PEKER
(….)
Cem UÇAN
(….)
TOPLAM 100
İLAB Holding’in ve/veya İLAB Holding’i kontrol eden Mustafa Erhan Say’ın ya da
Mustafa Erhan Say tarafından kontrol edilen şirketlerin, Kariyer.Net’te sahip olunan
ve bu şirket üzerinde ve Kariyerakademi.Net üzerinde ortak kontrole vücut veren
%(….) oranındaki hisse dışında “işe alım / eleman bulma ve yerleştirme ya da insan 130
kaynakları sektörü”nde ya da “eğitim rezervasyon” alanında başka herhangi bir
faaliyeti bulunmamaktadır.
Bir yatırım holding şirketi olan İLAB Holding’in 2004 yılı net satışları (…….) YTL’dir.
Şirketin 2005 yılsonu hesaplarının henüz tamamlanmadığı belirtilmiştir.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinin "ilgili ürün pazarının tespitinde, birleşme veya
devralma konusu olan mal ve hizmetlerle, tüketici gözünde fiyatı, kullanım amaçları
ve nitelikleri bakımından aynı sayılan mal veya hizmetlerden oluşan pazar dikkate
alınır; tespit edilen pazarı etkileyebilecek diğer unsurlar da göz önüne alınır" 140
şeklindeki ifadesi, ilgili pazar kavramını açıklayıcı niteliktedir.
Dosya konusu devralma işlemi herhangi bir yoğunlaşma artışını beraberinde
getirmediğinden, ilgili ürün pazarının dar ya da geniş tanımlanmasının işlemin
değerlendirilmesi açısından bir önemi bulunmamaktadır. Yine de sektör açısından
genel bir değerlendirme yapılmasında yarar görülmektedir.
Kariyer.Net ve Kariyerakademi.Net’in faaliyetlerini sürdürmek amacıyla sundukları
platformlar üzerinden sırasıyla insan kaynakları alanında çeşitli pozisyonlarda
personel istihdam etmek isteyen kurumlar ile bu kurumlardaki ilgili pozisyonlarda
çalışmak isteyen kişileri bir araya getirmek ve Türkiye’de özellikle iş merkezli eğitim
veren firmalar ile eğitim almak isteyen kişi ve kurumları ağ üzerindeki açık bağlantı 150
üzerinden bir araya getirmek amacıyla insan kaynakları ve eğitim hizmetleri (eğitim
06-11/130-32
5
rezervasyonu) alanlarına ilişkin ilanlar yayınlanmaktadır. Her ne kadar bu iki alana
ilişkin hizmetler gerek bu hizmetleri arz edenler gerekse talep edenler bakımından
birbirinden farklı nitelikte olsalar da, dosya konusu işlem bakımından açıklığa
kavuşturulması gereken nokta, bu iki alana ilişkin ilanların üzerinden yayınlandığı
platformların, bu platformların birbirlerinden ayrı şekilde değerlendirilmesine neden
olacak kadar birbirinden önemli farklılıklar taşıyıp taşımamasıdır. Gerek, iş merkezli
eğitimlerin iş bulma sürecine olumlu ve önemli katkılarda bulunması nedeniyle bu
platformlar üzerinden iş arayan kişiler ile iş merkezli eğitim almak isteyen kişilerin
gerekse bu platformlar üzerinden personel istihdam etmek isteyen kurumlar ile iş 160
merkezli eğitim programlarından yararlanmak isteyen kurumların örtüşmeleri, bu
platformların aynı web sitesi (ağ kümesi) içerisinde yer alması ya da birbirlerine çeşitli
linkler (bağlantı) aracılıyla bağlanılabilen ağ kümeleri içerisinde bulunması ve de söz
konusu hizmetlerin nitelik itibariyle özellikle birbirleri ile ilişkili alanlara yönelik bir ilan
yayınlama faaliyeti olması nedenleriyle eğitim hizmetleri ve insan kaynakları
alanlarına ilişkin ilan yayınlama platformlarının bir arada değerlendirilebileceği
sonucuna varılmıştır.
İlanları yayınlanan söz konusu alanlara ilişkin hizmetleri talep ve arz eden tarafları
buluşturan eğitim hizmetleri ve insan kaynakları alanlarına yönelik ilan yayınlama
platformları temel olarak aşağıdaki şekilde üç başlık altında toplanabilir: 170
1. Yazılı Basın (Gazeteler): Gazeteler yayınlamış oldukları insan kaynakları
ekleri, iş ve eğitim hizmetleri ilanları kanalıyla bu alanda en etkili mecralardan
birini oluşturmaktadır. İnternetin gün geçtikçe yaygınlaşmasına ve artan önemine
karşın gazeteler halen, sadece iş ve eğitim hizmetleri alanlarına değil tüm alanlara
yönelik ilanların yayınlandığı vazgeçilemez bir mecra olma özelliğini korumaktadır.
İnternete erişimin çok daha ileri düzeylere erişmesi ve bu erişim imkanının
getirdiği kolaylıkların hem bireysel hem de kurumsal düzeyde fark edilmesi ve
tanınmasıyla birlikte önümüzdeki dönemlerde gazetelerin diğer pek çok özellikleri
ile birlikte ilan yayınlama mecrası bakımından da taşıdıkları önem azalacaktır.
Ancak halihazırda Internete erişimin yetersiz düzeylerde bulunması nedeniyle 180
karar birimlerinin tercihleri doğrultusunda gazeteler ilan yayınlama mecrası
alanında önemli bir yere sahiptir.
2. İnsan Kaynakları Danışmanlığı Yapan Kuruluşlar: Söz konusu kuruluşlar her
düzeydeki iş pozisyonları için, kendi veri tabanlarından faydalanarak veya gerek
kendi ağ kümelerinde gerek gazete ve ilan siteleri kullanmak marifetiyle iş ilanları
yayınlayarak müşterilere hizmet vermektedir. Bu kuruluşlar sahip oldukları fiziksel,
finansal ve beşeri imkanlar çerçevesinde özellikle insan kaynaklarında olmak
üzere her iki alanda da işlevi sadece tarafları buluşturmadan ibaret olmayan,
bunun ötesinde işe alım sürecinin sonuna veya eğitim hizmetinin verilmesine
kadar uzanabilecek nitelikte pek çok spesifikasyon içeren hizmetler verebildikleri 190
için diğer platformlardan pek çok yönden ayrılmaktadır.
3. Internet (Diğer İş İlanı Yayınlayan Siteler ve Eğitim Veren Kurumlar): Bu
kuruluşlar iş ve eğitim ilanlarını asıl olarak kendi ağ kümelerinde ve bütünleyici
olarak da gazete ve özellikle dergiler aracılığıyla yayınlamaktadır. Bu platform,
insan kaynakları danışmanlık firmalarından ayrılarak yazılı basınla birlikte daha
çok tarafları buluşturma ve de bilgilendirme işlevine sahip bulunmaktadır. Ancak
bu platformun taraflara ilişkin ayrıntılı sayılabilecek bilgileri kendi veri tabanlarında
uzun süreler tutabilme, söz konusu alanlara ilişkin irili ufaklı çok fazla sayıda ilana
kendi üzerlerinde özellikli (konum, sektör, pozisyon gibi çeşitli ölçütlere göre
06-11/130-32
6
sınıflandırmalar yapabilmek) olarak yer verme gibi sahip olduğu nitelikler bu 200
platformu yazılı basından ayırmaktadır.
Yukarıda her bir platform hakkında yapılan açıklamalardan hareketle, bu platformlar
arasındaki ilişki 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesi çerçevesinde değerlendirilmelidir.
Söz konusu platformların anılan Tebliğ’in 4. maddesi doğrultusunda talep ve arz
ikamesi açısından ele alınması bu platformlar arasındaki ilişkiyi belirgin bir biçimde
ortaya koyacaktır.
İlk olarak, talep ikamesi bakımından bir değerlendirme yapıldığında, bu üç
platformun, kesişim alanlarına karşın önemli ayırıcı özelliklerinin bulunduğu da öne
sürülebilir. İnsan kaynakları danışmanlık firmalarına göre yazılı basın ve Internet
platformlarının, daha çok tarafları buluşturma ve bilgilendirmeden ibaret olan işlevleri 210
görece birbirine daha yakın görünmektedir. Ancak yukarıda da belirtildiği gibi,
Internet platformunun, taraflara ilişkin ayrıntılı sayılabilecek bilgileri kendi
veritabanlarında uzun süreler tutabilme, söz konusu alanlara ilişkin irili ufaklı çok
fazla sayıda ilana kendi üzerlerinde özellikli (konum, sektör, pozisyon gibi çeşitli
ölçütlere göre sınıflandırmalar yapabilmek) olarak yer verme gibi sahip olduğu
nitelikler bu platformu kullanım amacı, nitelik ve düşük maliyetle ayrıntılı, özellikli ve
çok fazla sayıda ilana erişim imkanı sağlayabilmesi bakımından yazılı basından
ayırmaktadır. Internet’in bu ayırıcı özellikleri bir tarafa, ilgili ilanlar şirketler tarafından
hem yazılı basın aracılığıyla hem de Internet vasıtasıyla, bazen her iki mecra
üzerinden de verilmekte, bu iki platform birbirinin yerine kullanıldığı gibi birlikte de 220
kullanılmaktadır.
Arz ikamesi açısından İnternet’in bir ilan ve reklam aracı olarak kullanılmasının
maliyet ve süre bakımından diğer mecralardan oldukça kolay olduğu ve arz
bakımından bu üç platformun önemli oranda birbirinden ayrıldığı ifade edilebilir.
Öncelikle, yazılı basın platformu ele alındığında, böyle bir platformun oluşturulması
için ulusal düzeyde belirli bir tiraj rakamına ulaşmış ve bu alanda belirli bir yer
edinmiş bir yayının varlığından söz etmek gerekecektir. Tüm bu özellikleri
karşılayabilecek bir yayını gerçekleştirmek için gereken finansal güç ve yatırım
düzeyi, süre gibi esasında maliyet niteliğindeki kalemlerin boyutu göz önüne
alındığında bu platformun arz açısından diğer iki platform ile ikame edilebilmesi kolay 230
değildir. Diğer taraftan, insan kaynakları danışmanlık firmalarının oluşturduğu
platformlar da, farklı büyüklükte olsalar da bu firmaların özellikli hizmetlerini
sunmaları için sahip olmaları gereken fiziksel, finansal ve beşeri imkanların önemli
maliyet kalemleri içermesi nedeniyle, oldukça düşük maliyetli olan Internet
platformundan ayrılmaktadır. Öyle ki çok dar bir kadro ile düşük maliyetlerle ve kısa
sürede söz konusu alanlara ilişkin Internet platformu oluşturmak suretiyle pazara
kolayca giriş yapılabilmekte, dolayısıyla pazarda potansiyel rekabetin düzeyi yüksek
düzeyde bulunmaktadır.
Gerek arz gerekse talep ikamesi bakımından yukarıda yer verilen nedenlerle bu üç
platformun her birinin; “insan kaynakları ve eğitim hizmetleri alanlarına ilişkin ilanlara 240
yönelik yazılı basın platformu”, “insan kaynakları ve eğitim hizmetleri alanlarına ilişkin
ilanlara yönelik insan kaynakları danışmanlığı yapan kuruluşların oluşturduğu
platform” ve “insan kaynakları ve eğitim hizmetleri alanlarına ilişkin ilanlara yönelik
Internet platformu” olmak üzere üç ayrı ilgili ürün pazarı şeklinde tanımlanması
mümkün görünmektedir.
06-11/130-32
7
Ancak yukarıda da değinildiği gibi inceleme konusu işlem bakımından ilgili ürün
pazarının dar ya da geniş tespit edilmesinin önemi bulunmamaktadır. Dolayısıyla
belirgin bir ürün pazarı tanımı yapılmasına gerek görülmemiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
İnsan kaynakları ve eğitim hizmetleri alanlarına ilişkin ilanların çok büyük ölçüde 250
yurdun her kesimindeki kurum ve kişilere seslenmesi ve bu ilanlara yönelik
platformlara erişimin ise yalnız yurt çapında değil, ayrıca dünya çapında da mümkün
olması ve Türkiye sınırları içinde ilgili pazar açısından rekabet koşullarının farklılık
arz ettiği ayrı bölgeler söz konusu olmaması nedeniyle, ilgili coğrafi pazar “Türkiye
Cumhuriyeti sınırları” olarak belirlenmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Bildirime konu işlemde Kariyer.Net’in hisselerinin %(….)’sı el değiştirmektedir. Bu
devralma sonucunda Kariyer.Net üç teşebbüsün ortak kontrolünden tek teşebbüsün
kontrolüne geçeceği; böylece kontrol yapısı değişeceği için dosya konusu işlem
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir. 260
1997/1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi uyarınca “…bir
birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren
teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam
pazar paylarının, piyasanın % 25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile
toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirasını aşması halinde Rekabet Kurulu’ndan
izin almaları zorunludur”.
K’in 2004 yılında Türkiye sınırları içerisinde elde ettiği ciro (…………)
YTL’dir. Devralan İLAB’ın ilgili ürün pazarında bu rakamın dışında cirosu
bulunmamaktadır. Buna göre dosyadaki bilgi ve belgeler doğrultusunda tarafların ilgili
pazardaki ciroları toplamı (…………) YTL’dir. 270
Bildirim formunda yer alan bilgilere göre, pazar dar tanımlandığında Kariyer.Net’in
pazar payı % (...-…) civarında olmaktadır. Pazar basılı ilan mecrasını da kapsayacak
şekilde tanımlandığında ise pazar payının % (…) civarında olduğu belirtilmiştir.
Dolayısıyla söz konusu işlem pazar payı yönüyle anılan Tebliğ kapsamında Rekabet
Kurulu’nun iznine tabi bir işlemdir.
Devralma işlemi neticesinde İLAB’ın pazarda hakim duruma gelmesi söz konusu
değildir; zira ILAB firması’nın devralma işlemine konu olan Kariyer.Net dışında ilgili
pazarda faaliyeti bulunmamaktadır.
İlgili ürün pazarına giriş için yasal ya da mali bir engel bulunmamaktadır. Her
müteşebbis Internet üzerinde bir web sitesi açarak bu hizmeti vermeye başlayabilir. 280
Internet üzerinden faaliyette bulunan bazı firmaların pazara ilk giren konumunda
olmaları nedeniyle bilinirliklerinin fazla olması bir avantaj olarak değerlendirilebilirse
de tanıtım ve reklamın hızlı ve ucuz olduğu bir mecra olan Internet’in rekabete en
açık alanlardan biri olduğu ifade edilebilir.
H.3.1. Rekabet Yasağının Değerlendirilmesi
Hisse Alım Sözleşmesi’nin “Satıcıların Beyan ve Taahhütleri” başlıklı 4. maddesinin
(d) bendinde hisselerini devreden Tufan Sevinçel ve Sungur Ilgaz’a üç yıllık süre ile
06-11/130-32
8
Kariyer.Net’in faaliyet kapsamına giren herhangi bir faaliyette bulunmamayı
gerektiren bir rekabet yasağı getirilmiştir.
Birleşme devralmalarda getirilen sınırlamaların yan sınırlama sayılabilmesi için 290
bunların yoğunlaşmayla doğrudan ilgili, işlemin yürütülmesi için gerekli olması şarttır.
Sınırlamaların gerekli olması bunların yokluğunda işlemin yürütülememesi veya daha
belirsiz koşullar altında çok daha yüksek maliyetle ve uzun sürede veya epeyce az
başarı olasılığıyla sağlanabilmesi anlamına gelmektedir. Alternatifler bulunduğunda
taraflar daha az sınırlayıcı düzenlemeyi tercih etmek zorundadır.
Know-how devrinin olmadığı ancak önemli ölçüde ticari itibar ve müşteri portföyünün
devrinin söz konusu olduğu durumlarda iki ya da üç yıllık rekabet yasağı makul
karşılanmaktadır. Bu durumda yan sınırlama işlemin gerçekleşmesi için gerekli
olacaktır; çünkü işleme konu malvarlığının tümüyle devralınması için alıcının müşteri
bağımlılığını kazanabileceği ve devraldığı know-how’dan yararlanabileceği sürede 300
satıcının rekabetinden korunmaya ihtiyacı vardır.
Bu değerlendirmeler ışığında, bahse konu sözleşme ile getirilen rekabet yasağı
rekabet hukuku bağlamında bir yan sınırlama olarak kabul edilebilecektir. Rekabet
yasağının yan sınırlama olup olmadığı değerlendirilirken göz önüne alınan diğer ölçüt
makul olma/orantılılık ölçütüdür. Makul bir rekabet yasağı yalnızca devre konu
faaliyetin kendisine ait olan maddi olmayan değerlerin korunmasını temin etmelidir.1
İlgili madde ile getirilen yasağın kapsamı yalnızca devre konu şirket faaliyetleri ile
sınırlandırılmıştır. Coğrafi alanı ilgili coğrafi pazarla sınırlıdır. Yasağın muhatapları ise
sadece hisselerini devreden iki gerçek kişi teşebbüsten ibarettir. Sayılan nedenlerle,
rekabet yasağı makul bulunmuştur. 310
H.3.2. Gizlilik Hükmünün Değerlendirilmesi
Sözleşmenin 4/e maddesinde satıcılara süresiz gizlilik yasağı getirilmektedir:
“[Satıcılar] Şirket’in müşteri bilgileri, dataları, portföyü de dahil olmak üzere, işbu
sözleşme, Şirket ve Alıcı’ya ilişkin bilgileri gizli tutmayı, üçüncü kişilere bildirmemeyi
ve işbu Sözleşmedeki amaçların dışında kullanmamayı [beyan, kabul ve taahhüt
eder.]”. Bildirim formunda bu yasağın şirket mameleki ile sınırlı tutulmuş olması
nedeniyle makul bir yan sınırlama olarak kabul edilmesi gerektiği ifadesi yer
almaktadır.
Bu yasağın kapsamı satışa konu teşebbüsün bütün bilgilerini içermektedir. Bu
sınırlamanın da süre açısından rekabet yasağına ilişkin maddeye paralel olarak 320
değerlendirilmesi gerekmektedir. Aksi halde üç yılla sınırlanan rekabet yasağı süre
bakımından fiilen sınırsız hale gelecek ve satıcının ileri bir tarihte pazara yeniden
girmesi makul olmayan bir biçimde engellenmiş olacaktır. Dolayısıyla sözleşmenin
gizlilik yükümlülüğüne ilişkin 4/e maddesindeki kısıtlamanın süresinin üç yıla
indirilmesi gerekmektedir.
Tüm bu hususlar dikkate alındığında, söz konusu devralma işleminin gerçekleşmesi
halinde ilgili ürün pazarında, Kanun’un 7’nci maddesinde belirtilen bir hakim durum
yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu
olmayacağı, sözleşmede yer verilen rekabet yasağının makul ve gerekli olduğu,
başvuru konusu devralmanın rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu 330
1 Bellamy & Child, Common Market Law of Competition, 349-350.
06-11/130-32
9
doğurmayacağı, ilgili devralmaya sözleşmede yer alan gizlilik yükümlülüğünün
süresinin üç yıla indirilmesi şartıyla izin verilmesi sonucuna ulaşılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi
olduğuna, ancak işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde
belirtilen hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde 340
azaltılmasının söz konusu olmadığına,
2. Hisse devir sözleşmesinin 4/e maddesinde getirilen süre bakımından sınırsız
gizlilik yasağının üç yılla sınırlandırılması şartıyla devralma işlemine izin
verilebileceğine
OYÇOKLUĞU ile karar verilmiştir.
06-11/130-32
10
9.2.2006 tarih ve 06-11/130-32 Sayılı Kurul Kararı’na
KARŞI OY GEREKÇESİ
Kurul Kararının gizlilik yasağının 3 yılla sınırlandırılmasına dair bölümüne
aşağıdaki nedenlerle katılmamız mümkün olamamıştır:
Gizli bilgiler iki ana başlık altında toparlanabilir. Birincisi, müşteri, fiyat ve
miktar bilgileri gibi ticari bilgiler; ikincisi ise, üretim süreçleri, ürün geliştirmesi ve
uygulamalarına ilişkin teknik know-how. Bu iki kategoriden birincisine dair gizli
bilgilerin ifşa edilmemesinin ancak sınırlı bir süre için söz konusu olması makul
karşılanabilir. Ancak, ikinci kategorideki, yani teknik bilgi mahiyetindeki know-how’a
ilişkin gizli bilgilerin ifşa edilmemesinin belirli bir süreye bağlanması zorunluluğundan
bahsedilemez. Başka bir anlatımla, teknik gizli bilgilerin, bir sözleşmeye bağlı olarak,
süresiz olarak ifşa edilemeyeceğine dair hükümler rekabet kurallarıyla çelişmez.
Teknik know-howlar, fikri mülkiyet hukukunca korunmayan haklardandır. Bir
mal veya hizmetin tasarımı, geliştirilmesi veya üretim yöntemi ile ilgili olarak eğer
Patent Ofisince tescil edilerek patent alınmış ise, bu patent, belirli sürelerle “kamu
idaresi” tarafından korunur. Patenti alınmış, fikri mülkiyet hukukunca korunan haklar
gizli değil, tam aksine alenidir, ama başkaları tarafından kullanımı yasaktır. Bir örnek
vermek gerekirse; patentle korunan bir “buluş”, ayrıca, bir başka kişinin kendi
çabasıyla da bulunsa dahi, bu“buluş”, patentle korunduğundan belirlenen süre
zarfında o kişi tarafından kullanılamaz. Ama, aynı şeyi know-how için söylemek
mümkün değildir. Sahip olunan bir know-how’ı başka birisinin de elde etmesi
durumunda o kişinin bunu kullanmasına engel olunamaz. Bu itibarla, know-how yasal
değil, akdî koruma ile korunabilir.
Kararda, ticari ya da teknik bilgi ayırımı yapılmaksızın bütün gizli bilgiler için
gizlilik yasağının üç yılla sınırlandırılmasının hukuka uygun olmadığı
düşünülmektedir. Nitekim, AB Rekabet Genel Müdürlüğü’nün gizli bilgilere dair
yaklaşımı da bu şekildedir.
Mehmet Akif ERSİN Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Kurul Üyesi Kurul Üyesi
Full & Egal Universal Law Academy