Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2006-4-102 (Devralma)
Karar Sayısı : 06-46/594-166
Karar Tarihi : 29.6.2006
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK 10
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ,
M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN
B. RAPORTÖRLER : Sezin ELÇİN CENGİZ, Esin ÇERÇİOĞLU
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : HDI International Holding A.G.
Temsilcileri: Işıl CANAZ YILMAZ, Selin EVREM
Büyükdere Cd. Beytem Plz. No:22 K:3 Şişli/İstanbul
20
D. TARAFLAR : - HDI International Holding A.G.
Riethorst 2 30659 Hannover/ALMANYA
- İhlas Holding A.Ş.
İhlas Holding Merkez Binası 29 Ekim Cd. No:23 34530
Yenibosna/İstanbul
- Matthias MAAK
Isernhagen, Hohenhorster Kirchweg 27b,
30916 ALMANYA
- Jens WOHLTHAT
Hannover, Lüestr 2, 30175 ALMANYA 30
- Uwe R. DEUMANN
Wedemark, Gustav Kohne Str. 13 30900 ALMANYA
E. DOSYA KONUSU: HDI International Holding A.G. (HDI), Matthias MAAK,
Jens WOHLTHAT ve Uwe R. DEUMANN tarafından İhlas Sigorta A.Ş. (İhlas
Sigorta)’nin %99,99 oranındaki hisselerinin devralınması işlemine izin
verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 19.6.2006 tarih, 3914 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. 40
maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen
23.6.2006 tarih, 2006-4-102/Öİ-06-SEC sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu
06-46/594-166
2
26.6.2006 tarih, REK.0.08.00.00-120/155 sayılı Başkanlık önergesi ile 06-46
sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da,
- bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet
Kurulu’nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim
durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece 50
rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı,
- Hisse Alım Anlaşması’nın 12. maddesinde satıcılara getirilen rekabet
yasaklarının yan sınırlama niteliğinde olduğu
bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği görüşü ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı 60
Devre konu İhlas Sigorta’nın faaliyet alanı dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı
“sigortacılık hizmetleri pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde, ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti
Sınırları” olarak tespit edilmiştir.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.2.1. 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ 70
Çerçevesinde Değerlendirme
Bildirimin konusu, İhlas Sigorta hisselerinin %99,99’unun HDI (%99,9996),
Matthias MAAK (%0,00009), Jenk WOHLTHAT(%0,00009) ve Uwe R.
DEUMANN (%0,00009) tarafından devralınmasından ibarettir.
1997/1 sayılı Tebliğ'in “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2.
maddesinin (b) bendine göre, "herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir
teşebbüsün malvarlığını ya da ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da
kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya
kontrol etmesi" 4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler
arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir. 80
Bildirim konusu işlem, İhlas Sigorta’nın kontrolünde değişikliğe neden
olacağından, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi anlamında bir devralmadır.
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer
alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin
tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının,
06-46/594-166
3
piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının
yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları
zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro
eşiği getirilmiştir.
İhlas Sigorta’nın 2005 yılı cirosu (…………) YTL. olarak gerçekleşmiş 90
olduğundan, -diğer verilere bakılmaksızın- anılan işlemin Kurul’un iznine tabi
olduğu anlaşılmıştır.
Bununla birlikte, devralan HDI’ın ilgili pazarda faaliyetinin bulunmaması
nedeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden,
Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir
hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır.
H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasakları Açısından
Değerlendirme
Bildirime konu devralma işlemini düzenleyen Hisse Alım Sözleşmesi’nin 12. 100
maddesinde devreden tarafa rekabet yasağı öngörülmüştür. İlgili maddeye
aşağıda yer verilmiştir:
“12.1. Şirketin firma değerini ve satılık hisselerin değerini korumak amacıyla,
Satıcılardan her biri kapanış tarihinden itibaren 3 yıllık bir dönem boyunca
Satıcılar Grubunun hiçbir üyesinin ne kendi hesabına ne de müştereken veya
başka bir şahsın, firmanın veya şirketin müdürü, acentesi, memuru, çalışanı,
danışmanı veya hissedarı olarak ve dolaylı ya da dolaysız olarak aşağıdaki
eylemlere karışmayacaklarını Alıcı karşısında taahhüt etmekte ve söz
vermektedirler:
(a)Türkiye Cumhuriyetinde Şirketin işleri ile aynı işleri yapan başka bir şahıs, 110
firma veya şirketle ilişki kurmak, ekonomik olarak ilgi duymak, kurmak veya
katılmak;
(b)Şirketin veya işlerinin menfaatlerine zarar verici veya Şirket lehine bir
sözleşmenin veya düzenlemenin iptal edilmesiyle sonuçlanan bir şeyi bilerek
yapmak ve söylemek ve/veya
(c)Alıcının yazılı onayı olmaksızın, “İhlâs Sigorta” sözcüklerini içeren bir isim
altında Kapanıştan sonra iş yapmak veya bu sözcükleri ticari unvanı veya
markası olarak kullanmak
(d)Elinde bulundurduğu gizli bilgileri veya Şirketin işleri ve diğer işlemleri ile
herhangi bir şekilde ilgili olan bilgileri almak, kullanmak ve herhangi bir şahsa, 120
firmaya veya şirkete açıklamak (yasal bir yükümlülüğü yerine getirmek için veya
herhangi bir mahkemenin ve yargılama yetkisine haiz yasal bir kurulun emirleri
uyarınca yapılması gereken açıklamalar haricinde)
(e)Bu anlaşmanın imzalanmasından önce aksine yazılı olarak karar alınmadığı
müddetçe, Şirketin çalışanlarına, holding idarecisine veya yönetimde görev alan
kişilere istihdam teklif etmek veya bu gibi kişilere hizmet sözleşmesi yapmayı
teklif etmek veya herhangi bir şahsın, firmanın veya Şirketin böyle bir teklif
06-46/594-166
4
yapmasına aracılık etmek ve bu çalışanları Şirketteki görevlerinden ayrılmaları
için kandırmaya çalışmak; ancak her zaman için şu şartla ki, bu paragrafın
hükümleri Kapanış tarihi itibariyle bu şekilde istihdam edilen ve bu paragrafın 130
hükümlerinin herhangi şekilde ihlalinden hemen önce bu şekilde istihdam
edilmiş şahıslar için geçerli olacaktır.”
Bildirim Formu’nda, İhlas sigorta’nın tüm fikri mülkiyet hakları ile birlikte
devredilmesi; HDI ve diğer devralanların ilgili pazarda herhangi bir müşteri
protföyleri bulunmaması ve yerel sigortacılık sektörünü tanımamaları; söz
konusu yabancı ortakların pazara İhlas Sigorta’nın mevcut müşteri yapısını,
çalışanlarını ve idari kadrosunu tamamen devralarak giriş yapacak olmaları
nedenleriyle Hisse Alım Sözleşmesi ile satıcılara üç yıl süreli rekabet yasağı
getirildiği belirtilmektedir.
Birleşme/devralma işlemlerinde yan sınırlamalar ve bu çerçevede rekabet 140
yasakları, yoğunlaşmayı meydana getiren sözleşmenin ana amacının yanında
sözleşmenin hukuki getirilerinden yararlanılmasına yönelik düzenlemelerdir.
Alıcılar tarafından satıcılara getirilen rekabet yasakları, uygulamada alıcıların
devraldıkları maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak
yararlanmalarının, dolayısıyla alıcı tarafından yapılan yatırımın karşılığının tam
olarak alınmasının bir aracı olarak değerlendirilmektedir.
Birleşme ve devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak
kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz
konusu yasağın “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma”, “sadece
taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık” kriterlerini sağlaması 150
gerekmektedir.
Yukarıda aktarılan rekabet yasaklarının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve
gerekli oldukları ve sadece taraflar bakımından bağlayıcı oldukları kanaatine
varılmıştır. Ayrıca, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, taraflara getirilen
rekabet yasaklarının yalnızca devre konu ürünleri kapsadığı ve devralma
işleminde müşteri portföyü, gizli bilgiler, pazar bilgileri ve İhlas Sigorta’nın imajı
gibi maddi olmayan varlıkların aktarımının söz konusu olması sebebiyle
öngörülen üç yıllık sürenin makul olduğu anlaşılmıştır.
I. SONUÇ 160
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında
Kanun”un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
“Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya
mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına,
06-46/594-166
5
2. Hisse Alım Sözleşmesi’nin 12. maddesinde satıcılara getrilen rekabet
yasaklarının makul birer yan sınırlama sayılarak, bildirime konu işleme izin 170
verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy