Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2006-1-119 (Devralma)
Karar Sayısı : 06-61/825-239
Karar Tarihi : 7.9.2006
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
II. Başkan :Tuncay SONGÖR
Üyeler : Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı Ünal,
Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN.
B. RAPORTÖRLER: M. Mustafa ÖZKARABÜBER, M. Oğuzcan BÜLBÜL
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - La Seda de Barcelona
Vekili Av. Haluk Can ÖZEL 20
Büyükdere Cad. 152/C D:44
Zincirlikuyu, 34394, İstanbul
D. TARAFLAR : - La Seda de Barcelona SA
Avda. Remolar No. 2 El Prat de Lobregat
Barcelona, İSPANYA
- Advansa B.V.
Kruisweg 829, 2nd Flor, 2132 NG
Hoofdorp, NETHERLANDS 30
E. DOSYA KONUSU: Advansa B.V. (Advansa) tarafından Advansa’nın
elinde bulunan tüm Advansa Holdings B.V. (Advansa Holdings) hisseleri,
Advansa’nın elinde bulunan tüm Artensa Kimyevi Maddeler ve Pet Ambalaj
Sanayi A.Ş. (Artensa) hisseleri ve Temsa Sanayi ve Ticaret A.Ş., Teknosa İç
ve Dış Ticaret A.Ş., Tursa Sabancı Turizm ve Yatırım İşletmeleri A.Ş. ve
Exsa Export Sanayi Satış ve Araştırma A.Ş.’de bulunan diğer Artensa
Hisseleri, Advansa’nın elinde bulunan tüm SC Advansa Romania SRL
(Advansa Romania) hisseleri ve ilgili ürün pazarındaki faaliyetlerine ilişkin
olan fikri mülkiyet haklarının, La Seda De Barcelona SA (La Seda) 40
tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 11.8.2006 tarih ve 5507 sayı ile giren
bildirim üzerine, söz konusu devralmaya ilişkin olarak talep edilen ek bilgi ve
belgeler, Kurum kayıtlarına 16.8.2006 tarih ve 5634 sayı, 24.8.2006 tarih ve 5741
sayı ile intikal eden yazılarla tamamlanmıştır. 4054 sayılı Rekabetin Korunması
Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin
Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri
uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 1.9.2006 tarih, 2006-1-119/Öİ-
06-MMÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 4.9.2006 tarih, REK.0.05.00.00-50
06-61/825-239
2
120/169 sayılı Başkanlık önergesi ile 06-61 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek
karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; bildirim konusu devralma
işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir devir işlemi olduğu ancak
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi bakımından hakim durum yaratan veya mevcut
hakim durumu daha da güçlendiren bir devralma işlemi olmadığı ve izin verilmesi
gerektiği ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 60
H.1. Taraflar
H.1.1. Advansa B.V.
Dosyada yer alan bilgilere göre Advansa, 1999 yılında Hacı Ömer Sabancı
Holding A.Ş. (Sabancı Holding) ile E.I. Dupont de Nemours and Company
(Dupont Nemours), polyster ürünleri ve bu ürünlerin üretiminde kullanılan ham
madde ve ara malı olarak kullanılan ürünlerin üretimi ve satışı konusunda faaliyet
göstermek üzere Dupont Polyester Europa BV (Dupontsa) adlı bir ortak girişim
kurmuştur. Bu ortak girişim şirketi aynı zamanda Sasa Dupont Sabancı Polyester
Sanayi A.Ş.’nin hisselerinin de sahibiydi. Rekabet Kurulu’nun 4.11.2004 tarih, 04-70
70 sayılı kararı ile Dupont Nemours, Dupontsa’daki hisselerini Sabancı Holdinge
devretmiştir. Böylelikle, Sabancı Holding ve Dupont Nemours’un bir ortak girişimi
olan Dupontsa, 11.3.2005 tarihinde Sabancı Holding’in sermayesinin tamamına
sahip olduğu bağlı şirket haline gelmiş ve 15.3.2005’te şirketin Advansa SASA
Polyester Sanayi A.Ş. (SASA) olan ünvanı, Advansa B.V. (Advansa) olarak
değiştirilmiştir.
Advansa, bünyesinde komple polyester üretim hattı barındıran ve polyester ara
ürünleri, elyaf, iplik, resin ve pet şişe üretimi ile iştigal eden ve Sabancı Holding’in
iştiraki olan bir teşebbüstür. 80
Advansa, 26.6.2006 tarihli olağanüstü genel kurul kararı ile, Advansa’nın Türkiye
Cumhuriyeti dahilinde gerçekleştirdiği pet resin, preform ve pet şişe faaliyetlerini
90.000.000 Avro karşılığı Artensa’ya devretmiştir.
H.1.2. La Seda de Barcelona SA (La Seda)
Dosyadaki bilgilere göre La Seda, 1925 yılında İspanya’da kurulmuş halka açık
bir şirkettir. 1925 yılından bu yana, Avrupa’nın önemli PET üreticilerinden olan La
Seda, tereftalat, polyester devamlı iplik ve poliyamid iplik gibi petrokimya 90
ürünlerinin üretiminde faaliyet göstermektedir. Ayrıca, La Seda, oksiasetilen ve
türevlerinin üretimi ve benzeri faaliyetleri dolayısıyla ilaç sektöründe de faaliyet
göstermektedir. La Seda’nın hizmet vermekte olduğu müşterileri arasında tekstil,
besin, kağıt, boya ve kozmetik sektörlerinde faaliyet gösteren teşebbüsler yer
almaktadır.
La Seda, söz konusu devralma işlemi sonucunda temel amaçlarından birisi olan,
yıllık 800.000 ton PET üretim kapasitesine sahip olmaktır. Böylelikle, Avrupa’da
ilgili ürün pazarında faaliyet göstermekte olan diğer teşebbüsler arasındaki yerini
06-61/825-239
3
sağlamlaştıracak ve Orta Doğu ile Afrika pazarlarında avantaj kazanmayı 100
hedeflemektedir. La Seda’nın hisse yapısı aşağıdaki şekildedir:
Tablo 1: La Seda’nın Hisse Yapısı
Hissedarlar Hisse Oranı (%)
1. LIQUIDAMBAR, INVERSIONES FINANCIERAS S.L. 5.026
2. IMATOSGIL INVESTIMENTOS SGPS, S.A. 3.353
3. HOLTE CAPITAL MASTER FUND LP 2.990
4. FIATC MUTUA DE SEGUROS Y REASEGUROS A PRIMA FIJA 2.046
5. LEONARDO CAPITAL FUND LIMITED 1.200
6. PC SIGLO XXI INVERSIONES BURSATILES, S.L. 0.370
7. JACIENTO SOLER PADRO 0.303
8. FRANCESÇ ROBERT RIBES 0.145
9. RAMON PASCUAL FONTANA 0.035
10. HALKA AÇIK 84.532
TOPLAM 100
H.2.Devralma İşlemi
Başvuru konusu devralma işlemi, Advansa’nın ve diğer Sabancı Grubu
şirketlerinin elinde bulunan Advansa Holdings, Artensa ve Advansa Romania
hisseleri ve ilgili ürün pazarındaki faaliyetlerine ilişkin olan fikri mülkiyet haklarının
La Seda’ya devredilmesi yoluyla gerçekleştirilecektir. 110
H.3. İlgili Pazar
H.3.1. İlgili Ürün Pazarı
Dosyada yer alan bilgiler doğrultusunda devralmaya konu işlem bakımından, “pet
resin” ile “pet preform/pet şişe” ilgili ürün pazarları olarak belirlenmiştir.
H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar
İşlemin değerlendirilmesinde “pet resin” ve “pet preform ve pet şişe” pazarlarında 120
bölgesel pazar tanımı yapılmasını gerektirecek koşullar var olmadığından, ilgili
coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti sınırları” olarak kabul edilmiştir.
H.4. Değerlendirme
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 Tebliğ
çerçevesinde, Advansa’nın kontrolünde olan Advansa Holdings, Artensa ve
Artensa Romania’nın kontrolünün La Seda’ya geçmesi, söz konusu Tebliğ’in 2.
maddesi anlamında bir devralmadır.
130
Dosyadaki bilgilere göre, Advansa’nın kontrolünde bulunan Artensa’nın
Türkiye’de pet resin pazarındaki 2005 yılı cirosu (…………..) Avro1 (…………..
YTL); pet preform ve pet şişe pazarındaki 2005 yılı cirosu ise (…………)
Avro’dur4 (…………… YTL).
Başvuru konusu devralma işlemin diğer tarafı olan LA Seda’nın ilgili ürün
pazarında herhangi bir faaliyeti ve cirosu olmamasına rağmen, Advansa’nın ilgili
1 Bildirim formunda verilen ciro rakamlarının YTL’ye çevrilmesinde, T.C. Merkez Bankası’nın 30.12.2005
tarihli Avro alış kuru olan 1,5875 esas alınmıştır.
06-61/825-239
4
ürün pazarlarındaki 2005 yılı ciroları, 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı
Tebliğ’de belirtilen 25 trilyon TL’lik (25.000.000 YTL) ciro eşiğini aşmaktadır.
140
Advansa’nın kontrolünde bulunan Artensa’nın Türkiye’de pet resin pazarındaki
2005 pazar payı %(…-…); pet preform ve pet şişe pazarındaki 2005 yılı pazar
payı ise %(…-…)’dir. Başvuru konusu devralma işlemin diğer tarafı olan LA
Seda’nın ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyeti ve pazar payı olmamasına
rağmen, Advansa’nın ilgili ürün pazarında 2005 yılında sahip olduğu pazar
payları, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesindeki pazar payı eşiğini aşmaktadır.
Dolayısıyla, başvuru konusu devralma işlemi, 1997/1 sayılı Tebliğ’de öngörülen
ciro ve pazar payı eşiklerinin aşılması nedeniyle, mezkur Tebliğ kapsamında izne
tabi bir devralma işlemidir.
150
Advansa’nın kontrol ettiği şirketler aracılığı ile ilgili ürün pazarlarında sahip
olduğu pazar payları şu şekildedir:
Tablo 2: Türkiye Pet Resin Pazarındaki 2005 Yılı Pazar Payları
Teşebbüsler Pazar Payları
Artensa % (…-…)
İthalat % (…-…)
TOPLAM % 100
Tablo 3: Türkiye Pet Preform ve Pet Şişe Pazarındaki 2005 Yılı Pazar Payları
Teşebbüsler Pazar Payları
Artensa % (…-…)
Constar % (…-…)
Köksan % (…-…)
Amcor Türkiye % (…-…)
Eskapet % (…-…)
Papix % (…-…)
Sunpet % (…-…)
TOPLAM % 100
Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, Advansa’nın kontrolünde bulunan şirketleri
devralacak olan La Seda’nın Türkiye’de tespit edilmiş olan ilgili ürün pazarlarında
faaliyet gösteren herhangi bağlı işletmesi ve iştirakinin olmadığı; devralma 160
işleminin gerçekleşmesi durumunda Advansa’nın sahip olduğu pazar paylarının
Türkiye’de ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyeti bulunmayan La Seda’ya
geçeceği anlaşılmaktadır. Bu nedenle, ilgili ürün pazarlarında, herhangi bir hakim
durum yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi söz konusu
olmayacağı için devralma işlemine izin verilmesi gerektiği kanaatine ulaşılmıştır.
Diğer taraftan, Hisse Alım ve Satım Sözleşmesi’nin “9. Rekabet ve Teşvik
Yasağı” bölümünün 9.1 ve 9.2 numaralı maddelerinde, know-how devri de olması
dolayısıyla satıcı şirkete getirilen 3 yıllık rekabet etme yasağı yanında, satıcı
şirketin sattığı teşebbüslerde çalışan kilit personeli de 2 senelik bir süre boyunca 170
istihdam etmeyeceği yönünde taahhüdü bulunduğu görülmektedir. Hem Avrupa
topluluğu Rekabet Hukuku mevzuatı ve uygulaması hem de Rekabet Kurulu’nun
yerleşmiş uygulamaları uyarınca, sınırlamaların yoğunlaşma işlemi ile doğrudan
ilgili ve işlemin gerçekleşebilmesi için gerekli düzenlemeler olarak kabul
edilebilmesi için kapsam, süre ve coğrafi alan olarak sınırlandırılmış olması
gerekmektedir. Hisse Alım ve Satım Sözleşmesinin 9.1 ve 9.2 maddelerinde
düzenlenen rekabet etmeme yükümlülüğü bu üç koşul çerçevesinde
06-61/825-239
5
değerlendirildiğinde, rekabet etmeme yükümlülüğünün başvuru konusu devralma
işleminin gerçekleştirilebilmesi ile doğrudan ilgili ve gerekli bir kısıtlama olarak
değerlendirilebileceği için yan sınırlama olarak kabul edilmiştir. 180
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre,
1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi
olduğuna, ancak işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde
belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim 190
durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarlarda rekabetin önemli
ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına,
2. “Hisse Alım ve Satım Sözleşmesi”nin 9.1 ve 9.2 maddelerinde düzenlenen
rekabet etmeme yükümlülüğünün makul sayılarak bildirim konusu işleme
izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy