Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2006-1-161 (Devralma)
Karar Sayısı : 06-90/1139-335
Karar Tarihi : 14.12.2006
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof.Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL,
Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN.
B. RAPORTÖRLER: Abdulgani GÜNGÖRDÜ, Mustafa Mehmet ÖZKARABÜBER
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - UCB S.A.
Temsilcisi Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Zümrüt ESİN
Çitlenbik Sok. No:12 Yıldız Mah. 20
34349 Beşiktaş-İstanbul
D. TARAFLAR : - UCB S.A.
Alee de la Recherche, 60
1070 Brüksel - BELÇİKA
- UCB SP GmbH
Georg-Glock Strasse 8
40474 Düsseldorf - ALMANYA
- Schwarz Pharma AG
Alfred-Nobel-Strasse 10 30
40789 Monheim am Rhein - ALMANYA
E. DOSYA KONUSU: Schwarz Pharma AG’nin %57,87 oranındaki
hissesinin UCB S.A. ve UCB SP GmbH tarafından devralınması
nedeniyle, Schwarz’ın kontrolünde olan ve Türkiye’de faaliyet gösteren
Mesulin İlaç ve Sağlık Maddeleri Pazarlama ve Ticaret Ltd. Şti.’nin
kontrolünün dolaylı olarak UCB SP GmbH’ye devredilmesi işlemine izin
verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 16.11.2006 tarih, 7639 sayı ile 40
giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un
7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan
inceleme sonucunda düzenlenen 8.12.2006 tarih, 2006-1-161/Öİ-06-AG sayılı
Devralma Ön İnceleme Raporu, 8.12.2006 tarih, REK.0.05.00.00-120/239
sayılı Başkanlık önergesi ile 06-90 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek
karara bağlanmıştır.
06-90/1139-335
2
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, Schwarz Pharma AG’nin 50
%57,87 oranındaki hissesinin UCB S.A. ve UCB SP GmbH tarafından
devralınması nedeniyle, Schwarz’ın kontrolünde olan ve Türkiye’de faaliyet
gösteren Melusin İlaç ve Sağlık Maddeleri Pazarlama ve Ticaret Ltd. Şti.’nin
kontrolünün dolaylı olarak UCB’ye devredilmesi işleminin;
- 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1998/2
sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlemi
olduğu,
- Söz konusu devir işlemi sonucu 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ile
yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya
mevcut hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut 60
bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli
ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı ve izin verilmesi gerektiği,
ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. UCB S.A. (UCB)
Dosya kapsamındaki bilgilere göre UCB’nin merkezi Belçika’da bulunan ve
ilaç sektöründe faaliyet gösteren bir şirket olduğu ve merkezi sinir sistemi, 70
inflamasyon ve bağışıklık sistemi ve onkoloji tedavi alanlarında yeni ilaçların
ve biyoteknoloji ürünlerinin araştırılması, geliştirilmesi ve ticarileştirilmesi
alanında faaliyet gösterdiği anlaşılmaktadır. Devralma işleminin taraflarından
olan UCB SP GmbH, UCB’nin %100 kontrolüne sahip olduğu bir şirkettir.
UCB’nin kontrolünde olan ve Türkiye’de ilaç üretimi ve pazarlaması alanında
faaliyet gösteren UCB Pharma A.Ş. adlı bir adet şirket bulunmaktadır. 2005
yılı faaliyetlerinden dünya çapında 3,426 milyar YTL ciro elde eden UCB,
bunun 33.679.762 YTL’sini Türkiye’deki faaliyetleri sonucunda
gerçekleştirmiştir.
80
H.1.2. Schwarz Pharma AG (Schwarz)
Schwarz, merkezi Monheim, Almanya’da bulunan ve ilaç geliştirme ve özel
farmasötikler alanında faaliyet gösteren halka açık bir şirkettir. Schwarz, kalp
ve damar hastalıkları, mide ve bağırsak hastalıkları, üroloji ve merkezi sinir
sistemi hastalıkları alanlarında esas olarak jenerik ilaçların üretimi ve tedariki
alanında uzmanlaşmıştır. Schwarz, ayrıca, ilaç geliştirme, kalite kontrol, kalite
güvencesi, farmasötik dosyalama ve madde yönetiminde hizmet
sağlamaktadır. Söz konusu şirket Türkiye’de iştiraki olan Melusin İlaç ve
Sağlık Maddeleri Pazarlama ve Ticaret Ltd. Şti. (Melusin) kanalıyla faaliyet 90
göstermektedir. Melusin, Schwarz ürünlerinin Türkiye’de pazarlanmasına
ilişkin yetkiye sahiptir. Melusin, münhasıran bağımsız olan Adeka İlaç ve
Kimyasal kanalıyla faaliyet göstermektedir. Schwarz’ın devir işlemine konu
olan hisselerinin sahibi Schwarz Vermögensverwaltung GmbH & Co. KG ve
Schwarz Ailesi üyeleridir.
06-90/1139-335
3
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
100
Farmasötik ihtisas ürünleri, Avrupa Farmasötik Pazarlama Araştırma Derneği
(European Pharmaceutical Marketing Research Association- “EphMRA”)
tarafından geliştirilen ve EphMRA ile Kıtalararası Tıbbi İstatistikler
(Intercontinental Medical Statistics –“IMS”) tarafından farmasötik ürünler
pazarı tanımında bir başlangıç noktası olarak kullanılan Anatomik Terapötik
Kimyasal (Anatomical Therapeutic Chemical-“ATC”) sınıflandırmasına göre
terapötik alt sınıflara bölünebilir. Hiyerarşik bir sınıflandırma sistemi olan
ATC’nin ATC3 olarak adlandırılan seviyesi AB Komisyonu ve ABD Federal
Ticaret Komisyonu’nun kararlarında kullanıldığı gibi Rekabet Kurulu
tarafından da kullanılmıştır.1 110
Bildirim Formu’ndaki bilgiler çerçevesinde Schwarz Türkiye’de 12 ilacın
bileşenlerinin ve bitmiş ürünlerinin satışını gerçekleştirdiği anlaşılmaktadır.
Buna ilişkin farmasötik ürünler ise B3A, C1E, C2A ve C9A kodlu ATC3
sınıflarında bulunmaktadır. Bu bilgiler çerçevesinde ilgili ürünü pazarı ATC3
sınıfında bulunan “B3A”, “C1E”, “C2A” ve “C9A“ pazarları olarak
tanımlanmıştır.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
120
İşlemin değerlendirilmesinde ilgili ürün pazarları bakımından bölgesel pazar
tanımı yapılmasını gerektirecek koşullar var olmadığından, ilgili coğrafi pazar
“Türkiye Cumhuriyeti sınırları” olarak belirlenmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. İşlemin Niteliği
UCB, UCB’nin dolaylı olarak tamamına sahip bulunduğu iştiraki UCB SP
GmbH ile Schwarz, İş Birleştirme Anlaşması imzalamışlardır. Anlaşma
uyarınca taraflar, UCB’nin Schwarz üzerinde kontrolü devralması kanalıyla 130
işlerini birleştirecektir. Devralma işlemi, Schwarz’ın sermayesini teşkil eden
hisselerin tamamı için Alman devralmalar kanunu hükümleri uyarınca UCB ve
UCB SP GmbH tarafından ihtiyari aleni alım teklifinde bulunulması kanalıyla
gerçekleştirilecektir. Her bir Schwarz hissesinin bedeli, kısmen nakit olarak
kısmen UCB hisseleri şeklinde karşılanacaktır.
Anlaşma’nın akdedilmesi ile eşzamanlı olarak Schwarz’ın ana hissedarları,
Schwarz Vermögensverwaltung GmbH & Co. KG ve Schwarz Ailesi üyeleri
UCB’ye gayrikabili rücu taahhütname sunacaklardır. Söz konusu
taahhütname uyarınca Schwarz Ailesi Hissedarları, Schwarz’daki hisselerini 140
aleni alım teklifinde UCB’ye teklif edeceklerini taahhüt etmektedir.
Dosya konusu devralma işleminin sonucunda, UCB ve dolaylı olarak
hisselerinin tamamına sahip olduğu belirtilen UCB SP GmbH, Schwarz’ın
hisselerinin %57,87’sini temsil eden hisseleri Schwarz Vermögensverwaltung
1 00-29/308-175 sayılı Karar
06-90/1139-335
4
Gmbh & Co KG adlı Schwarz Ailesi Holdingi’nden ve bireysel Schwarz Ailesi
hissedarlarından nakit ve UCB hissesi karşılığında satın alacaktır. Söz konusu
devralma işlemi nedeniyle, Schwarz’ın kontrolünde olan ve Türkiye’de faaliyet
gösteren Melusin İlaç ve Sağlık Maddeleri Pazarlama ve Ticaret Ltd. Şti.’nin
kontrolünün dolaylı olarak UCB’ye devredileceği anlaşılmaktadır. 150
H.3.2. Değerlendirme
Dosyada yer alan bilgilere göre, UCB’nin Türkiye’de faaliyette bulunduğu
pazarlara ilişkin pazar payı bilgileri aşağıdaki gibidir:
TÜRKİYE PERAKENDE Pazar Payı (%)
N6D TOPLAM 100,0
* UCB (…..)
N5C TOPLAM 100,0
* UCB (…..)
A4A TOPLAM 100,0
* UCB (…..)
R6A TOPLAM 100,0
* UCB (…..)
R5D TOPLAM 100,0
* UCB (…..)
B2G TOPLAM 100,0
* UCB (…..)
N3A TOPLAM 100,0
* UCB (…..)
R1B TOPLAM 100,0
* UCB (…..)
A1A TOPLAM 100,0
* UCB (…..)
Hisseleri devir alınan taraf olan Schwarz’ın Türkiye’de faaliyette bulunduğu
ilgili pazarlara ilişkin ciro ve pazar payı bilgileri aşağıdaki gibidir:
2005 Yılı Cirosu (YTL) 2005 Yılı Pazar Payı (%)
TÜRKİYE PERAKENDE
B3A TOPLAM (…………) 100,0
* SCHWARZ (…………) (…..)
C1E TOPLAM (…………) 100,0
* SCHWARZ (…………) (…..)
C2A TOPLAM (…………) 100,0
* SCHWARZ (…………) (…..)
C9A TOPLAM (…………) 100,0
* SCHWARZ (…………) (…..)
Devralan taraf olan UCB’nin ilgili ürün pazarlarında herhangi bir faaliyeti
bulunmamaktadır. Bu çerçevede Schwarz’ın C1E pazarında %(...)’lik pazar
payı dikkate alındığında dosya konusu devralma işleminin 1998/2 sayılı Tebliğ 160
ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesi çerçevesinde izne tabi olduğu
anlaşılmaktadır.
06-90/1139-335
5
Tarafların faaliyet gösterdikleri ilgili ürün pazarları farklı olduğundan, söz
konusu devralma işlemi sonrasında pazarın mevcut rekabetçi yapısında
herhangi bir değişikliğin meydana gelmeyeceği görülmüştür.
Yukarıda yer verilen değerlendirmeler ışığında, başvuru konusu devralma
işlemi sonucunda ilgili pazarlarda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi
çerçevesinde bir hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesi ve böylece rekabetin olumsuz yönde etkilenmesinin söz 170
konusu olamayacağı anlaşılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre,
Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi
olduğuna, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte
hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin
ve böylece ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu 180
olmadığına, bu nedenle bildirime konu işleme izin verilmesine usul yönünden
OYÇOKLUĞU ile, esas yönünden OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
06-90/1139-335
6
(Rekabet Kurulu’nun 14.12.2006 tarih ve 06-90/1139-335 sayılı Kararı)
KARŞI OY GEREKÇESİ
5538 sayılı Kanun’un 13. maddesiyle (Geçici Madde 5) Başkan’a
verilen sıra ile toplantıya bir üyenin iştirak ettirilmemesi yetkisi, Kanun’da
nesnel bir ölçüte atıf yapılmadan, yöntem ve kriter belirlenmeden
düzenlenmiştir. Öte yandan, Kurul Başkanı ve İkinci Başkan dahil, hepsi
Rekabet Kurulu Üyesi olarak atanmış üyelerin, Başkanca belirlenen bir
düzenleme ile Kurul toplantılarına iştirak ettirilmemesi amacıyla sıranın kura
çekilerek belirlenmesi yönteminde, Başkan’ın, kendisini kuraya iştirak
ettirmemesi; hem 4054 sayılı Kanun, hem de 5538 sayılı Kanun’un
öngörmediği Geçici Madde-5’te hükmedilmeyen, dayanağı bulunmayan;
subjektif, hukuka aykırı, istisnailik sonucunu yaratan ve geçici madde
düzenlemesindeki nesnel ölçüt eksikliğini açıkça ortaya koyan bir
uygulamadır. Bu nedenlerle usul yönünden karşı oy kullanıyoruz.
Rıfkı ÜNAL Süreyya ÇAKIN
Kurul Üyesi Kurul Üyesi
Full & Egal Universal Law Academy