Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2007-4-46 (Devralma)
Karar Sayısı : 07-37/377-139
Karar Tarihi : 3.5.2007
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK 10
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin
KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN
B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Esin AYGÜN, Bekir KOCABAŞ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Corio Real Estate Espana S.L.
Temsilcisi: Av. Saadet Aslı KUCUROĞLU
Ahular Sk. No:15 34337 Etiler/İstanbul
20
D. TARAFLAR : - Corio Real Estate Espana S.L.
Calle Maria de Molina, 40-8 28006 Madrid İSPANYA
- Akiş Gayrimenkul Yatırımı A.Ş.
Miralay Şefik Bey Sk. Ak Han No:15 Gümüşsuyu
Taksim/İstanbul
E. DOSYA KONUSU: GAC Gayrimenkul Yatırımı A.Ş. (GAC)’nin
sermayesinin %25’ine tekabül eden Akiş Gayrimenkul Yatırımı A.Ş.
(Akiş)’ye ait hisselerin, Corio Real Estate Espana S.L. (Corio S.L.)
tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. 30
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 4.4.2007 tarih, 2522 sayı ile
giren bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7.
maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen
18.4.2007 tarih, 2007-4-46/Öİ-07-KT sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu
19.4.2007 tarih, REK.0.08.00.00-120/133 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-37
sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma 40
işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu’nun iznine tabi
olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya
mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi
gerektiği görüşü ifade edilmiştir.
07-37/377-139
2
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar 50
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Tarafların faaliyet alanları dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı “gayrimenkul
yatırımı pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde, ilgili coğrafi pazar, “Türkiye Cumhuriyeti
Sınırları” olarak tespit edilmiştir.
H.2. Bildirim Konusu İşlem
Bildirim konusu işlem, GAC’ in sermayesinin %25’ine tekabül eden ve her biri 60
1,00 YTL nominal değerde 25.000 adet hissenin Corio S.L. tarafından Akiş’den
devralınmasıdır.
Bildirim formunda yer alan bilgilere göre, Garanti Koza İnşaat AŞ, Garanti Koza
Gayrimenkul A.Ş., Akiş ve Corio S.L., Esenyurt Projesi adı altında İstanbul
Esenyurt Kozakent’te Alışveriş Merkezi yatırımı yapmak konusunda
anlaşmışlardır. Anlaşmaya istinaden GAC, Garanti Koza İnşaat A.Ş., Garanti
Koza Gayrimenkul A.Ş. ve Akiş tarafından 29.11.2006 tarihinde kurulmuştur.
Taraflar, Corio S.L.’nin GAC’a sonradan dâhil olması hususunda mutabakata
varmışlar ve Corio S.L., şirket kuruluşuna iştirak etmemiştir. Corio S.L. yerine
Akiş, GAC’ın sermayesinin 25%’ini teşkil eden hisseleri taahhüt etmiştir. 70
GAC’ın sermayesi, her biri 1,00.- YTL (Bir Yeni Türk Lirası) itibari değerde
100.000 adet hisseye bölünmüş 100.000.- YTL.’dir ve söz konusu hisselerin
25.000 adedi (A) grubu, 25.000 adedi (B) grubu, 25.000 adedi (C) grubu,
25.000 adedi (D) grubudur. Sermayenin kurucular arasında dağılımı aşağıda
gösterildiği şekildedir.
Hissedarın Adı
Sermaye Miktarı (YTL) Hisse Adedi
Garanti Koza İnşaat San. ve Tic. AŞ 24.999 24.999-(A) Grubu
Garanti Koza Gayrimenkul
Geliştirme ve Tic. AŞ
24.999 24.999-(B) Grubu
Akiş Gayrimenkul Yatırımı AŞ 50.000 25.000-(C) Grubu
25.000-(D) Grubu
Ergül Hacim 1 1-(A) Grubu
Ahmet Murat Binark 1 1-(B) Grubu
TOPLAM 100.000 100.000
Hisse devrini müteakip, Corio S.L. %25 oranında GAC’a iştirak edecek ve
25.000 adet (D) grubu hisselerinin sahibi olacaktır. İşlem sonrasında GAC’ın
ortaklık yapısı aşağıda belirtildiği şekilde olacaktır:
07-37/377-139
3
80
Hissedarın Adı
Sermaye Miktarı (YTL) Hisse Adedi
Garanti Koza İnşaat San. ve Tic. AŞ 24.999 24.999-(A) Grubu
Garanti Koza Gayrimenkul
Geliştirme ve Tic. AŞ
24.999 24.999-(B) Grubu
Akiş Gayrimenkul Yatırımı AŞ
25.000
25.000-(C) Grubu
Corio Real Estate Espana S.L. 25.000 25.000-(D) Grubu
Ergül Hacim 1 1-(A) Grubu
Ahmet Murat Binark 1 1-(B) Grubu
TOPLAM 100.000 100.000
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Bildirimin konusu GAC sermayesinin toplam %25’ine tekabül eden hisselerin
Corio S.L. tarafından devralınmasından ibarettir.
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (c) bendinde; “Amaçlarını gerçekleştirmek
üzere işgücü ve mal varlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık
olarak ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki
rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint venture)”
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve 90
devralma kabul edilmektedir.
Teşebbüsler arası bir işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ’in yukarıda anılan hükmü
çerçevesinde birleşme ve devralma sayılabilmesi için taşıması gereken unsurlar
şunlardır:
- Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması,
- Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması,
- Ortak girişimin, taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki
rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması.
- Ortak kontrol: Ortak kontrol, iki veya daha çok sayıda teşebbüs ya da gerçek
kişinin başka bir teşebbüsün stratejik ticari davranışlarına engel olacak şekilde 100
belirleyici bir etki uygulama olanağına sahip olması durumunu ifade etmektedir.
Başka bir deyişle, ortak kontrole konu olan teşebbüsün stratejik kararlar
alabilmesi, ortak kontrolü elinde bulunduran tarafların belli bir karar üzerinde
hemfikir olmalarına bağlıdır.
GAC’ın Ana sözleşmesi uyarınca, yönetim kurulu dört veya sekiz üyeden
oluşacaktır. Genel Kurul yönetim kurulu üye sayısını 4 kişi olarak belirlerse,
seçilecek yönetim kurulu üyelerinden birinin (A) grubu, birinin (B) grubu, birinin
(C) grubu, birinin (D) grubu hissedarların gösterecekleri adaylara arasından
seçilmesi şarttır. Genel Kurul yönetim kurulu üye sayısını 8 kişi olarak belirlerse,
seçilecek yönetim kurulu üyelerinden ikisinin (A) grubu, ikisinin (B) grubu, 110
ikisinin (C) grubu, ikisinin (D) grubu hissedarların gösterecekleri adaylara
07-37/377-139
4
arasından seçilmesi şarttır. Hali hazırda GAC’ın yönetim kurulu dört üyeden
oluşmakta olduğu bildirilmiştir. Hisse devrini müteakip, Corio S.L. (D) grubu
hissedar olarak bir yönetim kurulu üyesi aday gösterme hakkını haiz olacaktır.
Ana sözleşmenin 15. maddesi uyarınca, bu maddede belirtilen konular hariç
olmak üzere, yönetim kurulu üye sayısı kaç olursa olsun, yönetim kurulu
toplantılarının başlayabilmesi için yönetim kurulu üyelerinin yarısından bir
fazlasının toplantıda hazır bulunması ve kararların toplantıda mevcut üyelerin
oybirliği ile alınması şarttır. Yine aynı maddede belirtilen önemli kararlarda;
yönetim kurulu üye sayısının dört olarak belirlenmesi halinde yönetim kurulu 120
üyelerinin tamamının toplantıda hazır bulunması ve oybirliği ile karar alınması
gerekmektedir. Şirket genel müdürünün ve üst düzey yöneticilerin tayini, şirket
ana sözleşmesinin değiştirilmesi, şirketin faaliyet konusunun değiştirilmesi ya da
faaliyet konusuna ilave yapılmasına ilişkin kararlar, şirkete ait gayrimenkullerin
satılması, gayrimenkul satın alınması başta olmak üzere çeşitli kararlar oybirliği
ile alınması gerekli önemli kararlar olarak kabul edilmiştir.
Stratejik kararlara ilişkin toplam 4 üyenin tümünün olumlu oyunun aranması ile,
şirket üzerinde ortak kontrol tesis edildiği anlaşılmaktadır.
- Bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkma: Ortak girişimin, aynı pazarda
faaliyet gösteren diğer firmaların normal şartlar altında yerine getirdikleri işlevleri 130
yerine getirebilmesi ve bu amaca yönelik olarak bir yönetime; personel de dahil
mali, taşınır ve taşınmaz malvarlıklarını da içeren yeterli kaynaklara sahip
olması gerekmektedir.
Hisseleri devre konu GAC, gayrimenkul yatırımı yapmak amacıyla her nevi
gayrimenkulleri satın almak, satmak, kiraya vermek, kiralamak, gayrimenkullerin
belirli bir proje kapsamına alınarak değer kazandırılması suretiyle kazanç elde
etmek üzere kurulmuştur. Yukarıda da belirtildiği üzere, GAC, İstanbul ili,
Büyükçekmece ilçesi, Kapadık Köyü’nde kain gayrimenkulün sahibidir ve söz
konusu gayrimenkul üzerinde alışveriş merkezi inşa etmeyi ve bu alışveriş
merkezinin birimlerini kiralamak sureti ile alışveriş merkezini işletmeyi 140
amaçlamaktadır. İşlem sonrasında şirketin kendine ait muhasebe, personel,
idare ve yönetim organları faaliyetlerine devam edecektir. Şirket ana
sözleşmesinde GAC’ın yönetim ve denetim kurullarının belirlenme ve çalışma
yöntemlerine ilişkin ayrıntılı düzenlemelerin olması, GAC’ın faaliyetlerinin
yürütülmesinin, hisse devrinin usullerinin tespit edilmiş olması GAC’ın bağımsız
bir teşebbüs olarak faaliyet gösterip karar alabileceğini göstermektedir.
Dolayısıyla, gerçekleştirilen bu devir işlemi ortak girişime yeterli personeli ve
maddi varlığı sağlamaktadır.
- Rekabeti sınırlayıcı amaç veya etkiye sahip olmama: Tarafların ortak girişimin
faaliyet gösterdiği ilgili ürün pazarında aktif olmamaları, ana teşebbüslerden 150
sadece birinin ilgili ürün pazarındaki faaliyetlerine devam etmesi ya da ana
teşebbüslerin ortak girişimin faaliyet göstereceği ilgili ürün pazarındaki tüm
faaliyetlerini ortak girişime devretmeleri hallerinde bağımsız teşebbüsler
arasında rekabetçi davranışların koordinasyonu riski bulunmamaktadır.
07-37/377-139
5
Bildirime konu işlem sonucunda GAC’ın hissedarları arasında yer alacak olan
Corio Grubu, SAF Gayrimenkul Geliştirme İnşaat ve Ticaret AŞ, Akmerkez
Gayrimenkul Yatırım Ortaklığı A.Ş., Miratur Turizm Insaat ve Ticaret A.Ş. ve
Tan Gayrimenkul Yatırım ve İnşaat Turizm Pazarlama ve Ticaret A.Ş.’nin
hissedarları arasında yer almaktadır. Bununla birlikte bildirim formunda, Corio
Grubunun elde ettiği tek gelirin Akmerkez Gayrimenkul Yatırım Ortaklığı A.Ş. 160
aracılığı ile elde ettiği gelir olduğu, yukarıda belirtilen diğer yatırımların ise
henüz proje veya inşaat aşamasında olduğu belirtilmiştir. GAC ortak girişim
şirketinin halihazırda hissedarları arasında yer alan Akiş’in de ilgili pazarda
faaliyetinin bulunmadığı anlaşılmaktadır.
Bu çerçevede, kurulacak ortak girişimin taraflar arasındaki veya taraflarla ortak
girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmadığı
belirlenmiştir.
Yukarıda yapılan değerlendirmeler sonucunda bildirim konusu işlemin 1997/1
sayılı Tebliğ kapsamında “devralma” niteliğinde olduğu, söz konusu devralma
neticesinde GAC’ın Corio Grubu’nun da dâhil olduğu şekilde bir ortak girişim 170
şirketi haline geleceği sonucuna ulaşılmıştır.
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer
alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin
tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının,
piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının
yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları
zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro
eşiği getirilmiştir.
Corio’nun, Akmerkez Gayrimenkul Yatırım Ortaklığı A.Ş. aracılığıyla elde ettiği
Türkiye’deki 2005 yılı cirosu (bildirim tarihinde 2006 yılı ciro verileri hazır 180
değildir) yaklaşık (…………..) YTL. olarak gerçekleşmiş olduğundan, -diğer
verilere bakılmaksızın- anılan işlemin Kurul’un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır.
Dosya mevcudu bilgilere göre, devralan tarafın Türkiye’de elde ettiği tek gelir,
%47 oranında hissedarı olduğu Akmerkez Gayrimenkul Yatırım Ortaklığı A.Ş.
aracılığı ile elde edilmiş olup, Akmerkez İstanbul'daki alışveriş merkezlerinin
brüt kiralanabilir alanlarının % (…)’sına sahiptir. GAC ise yatırım aşamasında
olması nedeniyle ilgili ürün pazarında henüz bir pazar payına ve gelire sahip
değildir. Dolayısıyla bildirim konusu işlem sonucunda tarafların toplam pazar
payında bir değişiklik olmayacaktır.
190
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu
işlemin 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. maddesi ve
bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin
Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne
tabi olduğuna; işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde belirtilen
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde
07-37/377-139
6
azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirime konu işleme izin
verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 200
Full & Egal Universal Law Academy