Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2007-2-54 (Devralma)
Karar Sayısı : 07-37/398-157
Karar Tarihi : 3.5.2007
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, 10
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN.
B. RAPORTÖRLER : Hakan Suat ÖLMEZ, Ilgaz SARIOĞLU, Ali ARIÖZ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Cementeire Aldo Barbetti S.p.A.
Temsilci: Av. Aybige Mutluer
Pekin&Bayar Ortak Avukat Bürosu
Ahular Sok., No:15 Etiler/İstanbul
- Sanko Holding A.Ş.
Temsilcileri: Av Seçil Abalı ve Av. Selen Güreş
Cerahoğlu Avukatlık Bürosu 20
Barbaros Bulvarı, Morbasan Sok. Cerrahoğlu Binası,
Balmumcu, Beşiktaş 34349 İstanbul
D. TARAFLAR : - Cementeire Aldo Barbetti S.p.A.
Corso Garibaldi 81 06024 Gubbio İTALYA
- Sanko Holding A.Ş
Sani Konukoğlu Bulvarı, P.K. 83 Gaziantep
E. DOSYA KONUSU: Sanko Holding A.Ş.’nin Çimko Çimento ve Beton San. Tic.
A.Ş.’de bulunan %30 oranındaki hissesinin Cementeire Aldo Barbetti S.p.A
tarafından satın alınmasına ilişkin devir işlemine izin verilmesi talebi. 30
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 3.4.2007 tarih ve 2501 sayı ile intikal eden
ve dosyadaki eksiklikleri en son 16.4.2007 tarihinde gönderilen 2712 sayılı yazı ile
tamamlanan başvuru üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve
1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri çerçevesinde yapılan değerlendirmeye ilişkin
27.4.2007 tarih ve 2007-2-54/Öİ–07–HSÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu,
27.4.2007 tarih ve REK.0.06.00.00-120/134 sayılı Başkanlık Önergesi ile Kurul
gündemine alınarak 07-37 sayılı Kurul toplantısında karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Devralma Raporu’nda; bildirim konusu
devralma işleminin, tarafların ilgili pazardaki ciroları bakımından 1997/1 sayılı Tebliğ 40
kapsamında ve Kanun’un 10. maddesi hükmü çerçevesinde bildirilmesi zorunlu bir
devralma işlemi olduğu, ilgili pazarlarda Kanun’un 7. maddesi ile yasaklanan, bir ya da
birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya mevcut hakim durumlarını
güçlendirmeye yönelik olarak, rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucuna yol
açmadığı ve bu devralmalara izin verilmesi gerektiği, Hissedarlık Anlaşmasında yer
alan rekabet etmeme yükümlülüğünün devralma işlemiyle birlikte izin verilebilir bir yan
sınırlama olarak kabul edilebileceği ifade edilmiştir.
07-37/398-157
2
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar 50
H.1.1 Sanko Holding A.Ş. (Sanko)
1904 yılında tekstil sektöründe ticari hayatına başlayan ve ilerleyen yıllarda faaliyet
sahasını genişleten Sanko, günümüzde tekstilin yanı sıra, inşaat, ambalaj, iş
makinaları, beyaz eşya, ısıtma-soğutma, finans, bilgi-iletişim, enerji, gıda, sağlık ve
eğitim sektörlerinde de faaliyet göstermektedir. Sanko’nun ortaklık yapısı aşağıdaki
şekildedir (%5 hissenin üzerindeki pay sahiplerine yer verilmiştir):
Tablo 1: Sanko Holding A.Ş.’nin Hissedarlık Yapısı
Hissedarlar Sermaye (YTL) Hissedarlık Oranı (%)
Abdulkadir Konukoğlu 96.428.700 10,470
Zekeriye Konukoğlu 55.260.000 6,000
Adil Sani Konukoğlu 92.100.000 10,000
Fatih Konukoğlu 82.890.000 9,000
Hakan Konukoğlu 158.596.200 17,220
Sami Konukoğlu 50.655.000 5,500
Cengiz Konukoğlu 46.050.000 5,000
Turgut Konukoğlu 50.470.800 5,480
Sani Konukoğlu 47.210.460 5,126
Diğer 26,204
TOPLAM 921.000.000 100,000
Sanko, çimento ve hazır beton sektörlerinde iştiraki olan Çimko Çimento San. ve Tic.
A.Ş. (Çimko) aracılığıyla faaliyet göstermektedir. Çimko’nun faaliyet alanları aşağıdaki
gibidir: 60
Çimento: Adıyaman ve Bartın’da çimento fabrikaları ve Kahramanmaraş-Narlı’da
devam eden bir çimento fabrikası yatırımı bulunmaktadır.
Hazır beton: Adıyaman’da bir, Gaziantep’te üç, Kahramanmaraş’ta bir, ve Narlı’da bir
adet olmak üzere toplam altı adet hazır beton tesisi bulunmaktadır. Narlı da bulunan
hazır beton tesisi sadece Narlı’da devam eden fabrika için üretim yapmaktadır.
Paketleme: Gaziantep’te bir adet paketleme tesisi bulunmaktadır.
Bildirim Formu’nda, Bartın ilindeki fabrikanın işbu devralma kapsamında olmadığı,
kapanış tarihinden önce Çimko’nun varlıklarının dışına çıkarılacağı belirtilmiştir.
Çimko’nun hissedarlık yapısı aşağıdaki şekildedir:
Tablo 2: Çimko’nun hissedarlık yapısı 70
Hissedarlar Sermaye Hissedarlık Oranı (%)
Abdülkadir Konukoğlu 100.000 0,07
Zekeriye Konukoğlu 100.000 0,07
Adil Sani Konukoğlu 100.000 0,07
Fatih Konukoğlu 100.000 0,07
Hakan Konukoğlu 100.000 0,07
Sami Konukoğlu 100.000 0,07
Cengiz Konukoğlu 100.000 0,07
Sanko Tekstil İşletmeleri San. ve Tic. A.Ş. 33.050.000 22,03
Sanko Holding A.Ş. 116.250.000 77,5
TOPLAM 150.000.000 100
Sanko, Çimko dışında çimento ve hazır beton işinde faaliyet gösteren herhangi bir
teşebbüsü kontrol etmemektedir.
07-37/398-157
3
H.1.2. Cementeire Aldo Barbetti S.p.A (Barbetti)
1926 yılında İtalya’da kurulan Barbetti, çimento ve hazır beton sektörünün yanında
basın-yayın ve madencilik sektörlerinde faaliyet göstermektedir.
Barbetti’nin toplam sermaye tutarı 2.808.026 Euro olup, hisselerinin %66’sı tamamı
Barbetti ailesinden olan 26 hissedar tarafından tutulmaktadır. Geri kalan %34
oranındaki hisseler C.I.F.E. S.r.l tarafından kontrol edilmektedir. 80
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Devralmaya konu teşebbüsün faaliyet alanı göz önüne alınarak ilgili ürün pazarları,
“çimento” ve “hazır beton” pazarları olarak tespit edilmiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Rekabet Kurulu’nun daha önce vermiş olduğu kararlarda yer verilen çimento ve hazır
beton ürünlerinin özellikleri ve dosya kapsamındaki bilgiler çerçevesinde; çimento için
“Adıyaman ve Kahramanmaraş illeri ve yakın illeri kapsayan Akdeniz Bölgesi’nin
doğusu ile Güney Doğu Anadolu Bölgesi’nin batısı arasında kalan bölge”, hazır beton
için ise her hazır beton üretim tesisinin 50 km’lik çevresi coğrafi pazarlar olarak kabul 90
edilebileceğinden hareketle, üretimde bulunulan “Adıyaman, Gaziantep ve
Kahramanmaraş tesislerinin 50 km’lik çevresi” ilgili coğrafi pazar olarak tespit
edilmiştir.
H.3. Değerlendirme
H.3.1. Devralma İşlemi
27.3.2007 tarihinde Sanko ve Barbetti arasında imzalanan Hisse Satış Sözleşmesi ile
Çimko hisselerinin %30’unun Barbetti tarafından satın alınması planlanmaktadır.
Bildirim formu incelendiğinde hisseleri devralacak teşebbüs olan Barbetti’in bu işlemi
yine kendi bağlı teşebbüsü olan Tecnocal Srl (Tecnocal) ile birlikte Türkiye’de
kuracakları yeni bir şirket vasıtasıyla yapacağı anlaşılmaktadır. Bu yeni şirketin 100
hisselerinin %99,9’unun Tecnocal, geri kalanının Barbetti tarafından tutulmasının
öngörüldüğü ve henüz kuruluş aşamasında olduğu belirtilmektedir.
Anılan işlemin tamamlanmasından sonra, yeni kurulacak şirket Çimko hisselerinin
%30’unu satın alacaktır.
H.3.2. 1997/1 Sayılı Tebliğ’in 2. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme
Sanko ve Barbetti arasında imzalanan Sözleşme gereğince Çimko hisselerinin %30’u
Barbetti tarafından devralınacaktır.
Teklif edilen işlemin tamamlanması öncesinde, Çimko’nun mevcut sermayesi
yapılacak ana sözleşme değişikliği ile nama yazılı A sınıfı, nama yazılı B sınıfı, nama
yazılı C sınıfı ve hamiline yazılı D sınıfı hisselere bölünecektir. Devirden sonraki 110
ortaklık yapısı aşağıdaki şekilde olacaktır:
07-37/398-157
4
Tablo 3: Çimko Çimento San. ve Tic. A.Ş.’nin Devralma Sonrası Hissedarlık Yapısı
Hissedarlar Sermaye Hissedarlık Oranı (%)
Sanko (A) 39.000.000 26
Sanko (C) 6.000.000 4
Sanko (D) 60.000.000 40
NewCo (B) 39.000.000 26
NewCo (C) 6.000.000 4
TOPLAM 150.000.000 100
Hisse oranları aynı olmamakla birlikte, Hissedarlar Sözleşmesi uyarınca Sanko ve
Barbetti Çimko’yu eşit haklarla ortaklaşa kontrol etmeyi kabul etmişlerdir. Şöyle ki,
sözleşmede teklif edilen ortaklıkta genel kurul toplantı nisabının Çimko’nun
sermayesinin en az %50’sini temsil eden hisselerin ve bir ilave hissenin maliki 120
hissedarların katılımı ile sağlanması ve kararların, en az bir A sınıfı ve bir B sınıfı
hissedarın olumlu oyu olmadan alınmamak şartı ile Çimko’nun sermayesinin en az
%50’sini temsil eden hisselerin ve bir ilave hissenin olumlu oyu ile alınması gerektiği
şeklinde düzenlenmiştir. Genel kurul toplantılarında, her A sınıfı ve B sınıfı hisse 3 oy
hakkına sahip olacaktır.
Hissedarlar Sözleşmesi uyarınca, teklif edilen ortaklıkta yönetim kurulu 6 üyeden
oluşacaktır. Sanko ve Barbetti eşit sayıda üye atayacaklardır. Yönetim kurulu toplantı
nisabının, Sanko ve Barbetti tarafından atanan en az 2’şer üyenin katılımı şartı ile, en
az 4 üyenin katılımı ile sağlanması ve kararların, olumlu oy kullanan üyeler arasında
en az 1 Sanko tarafından atanan üyenin ve en az 1 de Barbetti tarafından atanan 130
üyenin olması şartı ile, katılan üyelerin çoğunluk oyu ile alınması öngörülmektedir.
Devralma işlemi sonrasında, Çimko’nun kontrolünün Sanko ve Barbetti ortak
kontrolüne geçmesi nedeniyle ilgili işlem bir kontrol değişikliğine neden olmaktadır.
Dolayısıyla bildirme konu devralma işlemi, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin
“herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık
paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi
veren araçları devralması veya kontrol etmesi” şeklindeki (b) bendi kapsamında bir
devralma işlemidir.
H.3.3. İşlemin İzne Tabi Olması
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde “bir birleşme veya devralma sonucunda 140
birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir
bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25’ini aşması
halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı
aşması halinde Rekabet Kurulu’ndan izin almaları zorunludur” ifadesi yer almaktadır.
Çimko’nun ve bağlı bulunduğu Sanko ile devralan teşebbüs olan Barbetti’nin ilgili ürün
pazarlarındaki ciroları aşağıdaki gibidir:
Tablo 4: Sanko Holding ve Barbetti’nin İlgili Pazarlarda 2006 yılı Türkiye cirosu
Şirket Çimento (YTL) Hazır Beton (YTL)
Sanko (…………….) (…………....)
Barbetti 0 0
Yukarıdaki bilgilerden de görüldüğü üzere, Barbetti’nin Türkiye’de ilgili ürün
pazarlarında faaliyeti olmadığından dolayı cirosu da bulunmamaktadır. Ancak, Sanko
Holding’in ilgili ürün pazarlarındaki cirosunun 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde 150
belirtilen 25 milyon YTL’lik ciro eşiğini aştığı görülmektedir.
Devre konu teşebbüsün ve yakın bölgelerde yer alan rakiplerinin çimento ve hazır
beton pazarındaki tahmini pazar payları ise aşağıdaki gibidir:
07-37/398-157
5
Çimento Pazarı
Tablo 5:Çimko’ya yakın illerde çimento pazarındaki tahmini pazar payları
Pazar Grup Klinker Çimento Klinker (%) Çimento (%)
Adıyaman Sanko 660,000 1,350,000 6.65 8.96
Ergani Limak 700,000 1,117,143 7.05 7.41
Gaziantep Limak 495,000 979,000 4.99 6.49
Kurtalan Limak 742,500 972,000 7.48 6.45
Şanlıurfa Türkerler 554,500 1,150,000 5.59 7.63
Mardin Oyak 2,040,000 1,200,000 20.56 7.96
Adana Oyak 2,300,000 3,500,000 23.18 23.22
Çimsa
Mersin
Sabancı 2,431,000 3,736,147 24.50 24.78
İskenderun Oysa 1,070,000 0,00 7.10
TOPLAM 9,923,000 15,074,290 100,00 100,00
Hazır Beton Pazarı
Tablo 6: Gaziantep Pazarında 2006 Yılı Hazır Beton Satışları
Teşebbüs Adı Satış Miktarı (m3)
Ak Beton 120.000
Ata Beton 165.000
Atmaz Beton 140.000
Gaziantep Beton 95.000
Balpet Beton 75.000
- İkizçelik Beton 215.000
Sistem Beton 95.000
Politeknik Beton 190.000
Çimko Beton 420.000
Toplam 1.515 .000
Çimko Pazar Payı: %27,7
160
Tablo 7: Kahramanmaraş Pazarında 2006 Yılı Hazır Beton Satışları
Teşebbüs Adı Satış Miktarı (m3)
Balpet Hazır
Beton
70.000
Çimsa Hazır
Beton
50.000
KBS Beton 50.000
Onar Beton 40.000
Oyak Beton 120.000
Tega Beton 70.000
Çimko Beton 120,000
Toplam 520.000
Çimko Pazar Payı: %23
Tablo 8: Adıyaman Pazarında 2006 Yılı Hazır Beton Satışları
Teşebbüs Adı Satış Miktarı (m3)
Adıyaman Beton 70.000
Saf Beton 90.000
Fırat Beton 60,000
Gündüz Beton 35,000
Çimko Beton 106.000
Toplam 361.000
Çimko Pazar Payı: %29,3
Yukarıda yer verilen bilgilerden de anlaşıldığı üzere dosya konusu işlem, çimento
pazarında ciro eşiği, hazır beton pazarında ise ciro ve pazar payı eşikleri bakımından
1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlemdir.
07-37/398-157
6
H.3.4. İşlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. Maddesi Çerçevesinde Değerlendirilmesi 170
4054 Sayılı Kanun’un 7. maddesi, ilgili pazarda hakim durum doğuran ya da mevcut bir
hakim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda rekabetin önemli ölçüde azalmasına
yol açan birleşme ve devralmaları yasaklamaktadır.
Dosya konusu işlem değerlendirildiğinde, taraflardan birisinin yurtdışında mukim bir
teşebbüs olduğu ve Türkiye’de ilgili ürün piyasasında herhangi bir faaliyetinin veya
satışının olmadığı görülmektedir. Bu nedenle anılan devralma işlemi sonucunda
devredilen teşebbüsün ilgili ürün piyasasındaki mevcut pazar payı ve gücü üzerinde
herhangi bir değişiklik meydana gelmeyecek, mevcut durum sadece kontrolde
meydana gelen değişiklik ile birlikte devam edecektir.
Anılan işlem sonucunda Çimko üzerinde ortak kontrol esasına göre yeni bir ortaklık 180
oluşacağından bu teşebbüse ortak olacak olan ana şirketler arasında bir koordinasyon
riski yaratıp yaratmadığı da önem kazanmaktadır. İşleme bu yönden bakıldığında dahi,
taraflardan birisinin yurtdışında faaliyet gösteren bir teşebbüs olması ve Türkiye
piyasasına yeni girecek olmasından dolayı ilgili coğrafi pazar açısından da herhangi bir
koordinasyon riski bulunmamaktadır.
Dolayısıyla anılan işlem sonucunda, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında
hâkim durum yaratılmasına veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilerek rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasına yol açacak bir durumun oluşmadığı anlaşılmaktadır.
H.3.5. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü
Başvuruya konu devralma işlemine ilişkin taraflar arasında yapılan Hissedarlar 190
Anlaşmasının 6.2.b. maddesinde, “…taraflar, şirkette hissedar oldukları süre boyunca
doğrudan veya bağlı şirketleri aracılığı ile dolaylı olarak Bölge dahilinde şirket haricinde
herhangi bir kişi ve/veya tüzel kişi aracılığı ile faaliyet ile ve/veya yeni faaliyetler ile
iştigal etmeyecektir.” hükmü bulunmaktadır.
Genel olarak, devralma işlemine ilişkin rekabet etmeme yükümlülüklerinin bir yan
sınırlama olarak kabul edilmesi ve işlemle birlikte izin verilebilir olarak değerlendirilmesi
için söz konusu yasağın yoğunlaşmanın uygulanmasıyla doğrudan ilgili ve gerekli
olması ve devralmadan beklenen faydanın elde edilebilmesi için ilgili taraflar, coğrafi
kapsam, süre ve konu bakımından uygun olması gerekmektedir. Söz konusu
Hissedarlık Anlaşmasında yer alan rekabet yasağı bu kapsamda değerlendirildiğinde 200
bahsi geçen hükümden;
1. Rekabet etmeme yükümlülüğünün Çimko’nun ve Bardetti’nin hissedarlarının
işleri ile sınırlandığı,
2. Bu yükümlülüklerin coğrafi kapsamının anılan devralma işlemine konu üretim
merkezlerinin satış alanları ile sınırlandığı,
3. Yükümlülüğün geçerlilik süresinin ise Hissedarlık Anlaşmasının yürürlük süresi
ile sınırlandığı
görülmektedir. Bu bakımdan, Hissedarlık Anlaşmasında yer alan rekabet etmeme
yükümlülüğünün, yasağın muhatabı, kapsam ve süre açısından gerekli olandan daha
fazla bir kısıtlama içermemesi sebebiyle devralma işlemiyle birlikte izin verilebilir bir 210
yan sınırlama olarak kabul edilebileceği anlaşılmaktadır.
07-37/398-157
7
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
1. Bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna,
ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum 220
yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili
pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına,
2. Hissedarlar Anlaşması’nda yer alan rekabet yasağının yan sınırlama sayılarak
bildirim konusu işleme izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy