Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2007-4-139 (Devralma)
Karar Sayısı : 07-71/873-331
Karar Tarihi : 13.9.2007
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) 10
Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN
B. RAPORTÖRLER : K. Oğuz KARAKOÇ, Esin AYGÜN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Thornwood Associates Limited Partnership
Temsilcisi: Av. Togan TURAN
Sun Plaza, Dereboyu Sk. No:24 K:14 34398 Maslak
İstanbul 20
D. TARAFLAR : - Thornwood Associates Limited Partnership
White Plains Plaza, 445, Hamilton Avenue-Suite 1210,
White Plains, NY 10601, ABD
- Federal-Mogul US Asbestos Personal Injury Trust
Federal-Mogul Corporation World Headquarters 26555
Northwestern Highway Southfield, MI 48033, ABD
E. DOSYA KONUSU: Federal-Mogul Corporation (Federal-Mogul)’un
çoğunluk hisselerinin, Thornwood Associates Limited Partnership 30
(Thornwood) tarafından, Federal-Mogul US Asbestos Personal Injury Trust
(Federal-Mogul US)’dan satın alınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 23.8.2007 tarih, 5622 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7.
maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 7.9.2007
tarih, 2007-4-139/Öİ-07-KOK sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 10.9.2007
tarih, REK.0.08.00.00-120/275 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-71 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 40
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma
işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğu,
ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir
hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının
07-71/873-331
2
söz konusu olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği görüşü ifade
edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Thornwood Associates Limited Partnership 50
Devralma işleminin devralan tarafında bulunan Thornwood, Amerika Birleşik
Devletleri, Delaware Eyaleti kanunları uyarınca kurulmuştur. Thornwood, holding
şirketi olarak faaliyetlerini sürdürmektedir. Barberry Corps (Barberry)
Thornwood’un %100 kontrolünü elinde bulundurmaktadır. Barberry’nin oy hakkı
tanıyan hisselerinin %100’üne ise Carl C. ICHAN sahiptir. Dolayısıyla
Thornwood’u, Barberry ve nihai olarak Carl C. ICAHN kontrol etmektedir. Carl C.
ICAHN, Thornwood da dahil olmak üzere muhtelif şirketlerin sermayesinin
çoğunluğuna doğrudan veya dolaylı olarak sahip olan bir gerçek kişidir. Carl C.
ICAHN’ın sermayesinin çoğunluğuna sahip olduğu tüzel kişiler devralma işlemi
kapsamında Alıcı Grubu’nu oluşturmaktadır. Bildirime göre, Alıcı Grubu’nun 60
cirosu esas olarak Amerika Birleşik Devletleri ve Kanada’da elde edilmektedir.
Thornwood’un yönetim kurulu ve denetçileri bulunmamaktadır. Thornwood’u
kontrol eden ortak Barberry’nin tek yöneticisi Carl C. ICAHN’dır.
H.1.2. Federal-Mogul US Asbestos Personal Injury Trust
Devre konu teşebbüs Federal-Mogul’a karşı ileri sürülen çevresel atıklar ve
asbest davaları sebebiyle Federal-Mogul iflas aşamasına gelmiş ve bu durumdan
kurtulmak amacıyla reorganizasyona başvurmuştur. Devralma işleminin
devreden tarafında bulunan Yediemin Federal-Mogul US, Federal-Mogul’un
iflasının önlenmesi amacıyla, bir Plan dahilinde kurulmakta olan bir uzlaşma
fonudur. Plan uyarınca asbest nedeniyle söz konusu olabilecek tazminat talepleri 70
yalnızca Yediemin’e yöneltilebilecektir ve bu talepler Plan’da belirtilmiş olan
dağıtım organizasyonu uyarınca ve Yediemin vasıtasıyla karşılanacaktır. Plan,
Federal-Mogul’un ve tüm ABD menşeli iştiraklerinin 1.10.2001 tarihinde ABD İflas
Kanunu’nun 11. Bölümü çerçevesinde sunmuş olduğu reorganizasyon başvurusu
sonrasında gerçekleşen süreçte söz konusu olmuştur. Plan’ın onaylanması ile
Federal-Mogul İflas Kanunu’nun 11. Bölümü kapsamından çıkarılacak, Plan
uyarınca kurulmuş olan Yediemin, Federal-Mogul hisseleri de dahil olmak üzere
malvarlığını ilgili anlaşma ve usule göre elinde bulunduracak, idare edecek ve
satacaktır. Yediemin Plan’a uygun olarak Thornwood ile Hisse Opsiyon
Sözleşmesi’ni ve yapılacak işlemler çerçevesinde buna bağlı sözleşmeleri 80
akdetmek hususunda yetkili olacaktır. Sonuç olarak Thornwood’un, Plan’a uygun
biçimde ve Federal-Mogul’un alacaklısı olarak, alacakları karşılığında hisse
senedi devralması ve kullanılması halinde sermayeye dönüşecek olan hisse
senedi opsiyonu elde edebilmesi mümkün olacaktır.
H.1.3. Devre Konu Teşebbüs: Federal-Mogul Corporation
Devre konu teşebbüs olan Federal-Mogul, esas olarak “otomotiv parçaları ve
aksamları pazarı”nda faaliyet gösteren ve yukarıda da belirtildiği gibi halihazırda
07-71/873-331
3
ihtiyari iflas halinde bulunduğundan dolayı reorganizasyona giden bir Amerikan
şirketidir. Federal-Mogul halka açık bir şirket olup, tedavüldeki hisse senetlerinin
%5 veya daha fazlasına sahip herhangi bir hissedarı bulunmamaktadır. Bildirime 90
göre, Federal-Mogul, hissedarlarının 21.2.2007 tarihi itibarıyla yaklaşık sayısının
6.708 olduğunu ve söz konusu tarihteki bilgisi ve Menkul Kıymet ve Kambiyo
Komisyonu ile birlikte düzenlediği kamuya açık raporlara dayanarak tedavüldeki
adi hisse senetlerinin %5’i veya daha fazlasına sahip herhangi bir hissedarın
bulunmadığını belirtmiştir.
Federal-Mogul, otomotiv, küçük motor, ağır sanayi ve endüstriyel pazarlarda
faaliyet gösteren müşterilerine global anlamda otomobil parçası ve aksamları
tedarik etmektedir. Federal-Mogul’un merkezi Amerika Birleşik Devletleri,
Michigan’da bulunmaktadır ve şirketin 34 ülkede iştirakleri mevcuttur. Ferderal
Mogul’un Türkiye’de bulunan iştirakleri, Aegean Auto Parts Ticaret ve Sanayi 100
Limited Şirketi, Federal-Mogul Dereli Holdings A.Ş., Federal-Mogul İzmit Piston
ve Pim Üretim Tesisleri A.Ş., Federal-Mogul Sapanca Segman ve Gömlek Üretim
Tesisleri, Federal-Mogul TP Liner Europe Otomotiv Ltd. Şti.’dir.
Federal-Mogul gelirlerinin büyük kısmını orijinal parça üreticilerine sattığı “güç
aktarımı” ürünleri, “contalama sistemleri” ürünleri, “araç güvenliği ve performansı”
ürünlerinden ve nihai tüketicilere satılan “pazar sonrası ürün ve hizmetleri”nden
elde etmektedir. Federal-Mogul’un 2006’daki net satışlarının %(…)’i orjinal parça
üreticilerine satılan ürünlerden, geri kalan %(…)’i ise pazar sonrası satışlardan
oluşmaktadır.
Federal-Mogul’un Yönetim Kurulu, Jose Maria ALAPONT, John J. FANNON, Paul 110
S. LEWİS, Shirley D. PETERSON, John C. POPE ve Geoffrey H. WHALEN’den
oluşmaktadır. Aşağıdaki tabloda devralma işleminden önceki Federal-Mogul’un
hissedarlık yapısı yer almaktadır.
Hissedar Hissedarlık Yapısı (%)
Halka Açık 100
Toplam 100
Aşağıdaki tabloda ise devralma işleminden sonraki Federal-Mogul’un hissedarlık
yapısı yer almaktadır.
Hissedar Hissedarlık Yapısı (%)
Thornwood 70
Halka Açık 30
Toplam 100
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı 120
07-71/873-331
4
Tarafların faaliyet alanları dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı “otomotiv parçaları ve
aksamları pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde, ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti
Sınırları” olarak tespit edilmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. Bildirim Konusu İşlemin Niteliği
Bildirime konu işlem çerçevesinde, Thornwood, Federal-Mogul ve Yediemin 130
(Federal-Mogul US) arasında bir Hisse Opsiyon Sözleşmesi imzalanması ve bu
şekilde Federal-Mogul’un kontrolünün Thornwood’a devredilmesi
planlanmaktadır. Sözkonusu Sözleşme’nin imzası ve hisse devri, Federal-
Mogul’un iflası talebi ile ABD Delaware İflas Mahkemesi’nde açılan davada
sunulan Plan çerçevesinde olacaktır.
Plan’a göre Federal-Mogul’da bir reorganizasyona gidilecek, Federal-Mogul’un
kontrol hakkı sağlayan hisselerinin bir kısmı Yediemin konumundaki Federal
Mogul US bünyesinde toplanarak, imzalanacak Sözleşme çerçevesinde daha
sonra Thornwood’a satılacaktır. Planlanan işlemin, rekabet otoritelerinden
alınacak izinleri ve Federal-Mogul’un ABD İflas Kanunu 11. Bölüm’de düzenlenen 140
iflas durumundan çıkmasını müteakiben tamamlanması hedeflenmektedir.
Hisse Opsiyon Sözleşmesi hükümleri dahilinde Thornwood, kullanılması ve
sermayeye dönüştürülmesi halinde dolaylı olarak Federal-Mogul’un hisselerinin
%70’inden çoğuna sahip olmak sonucunu doğuracak olan, muhtelif hisse senedi
opsiyonlarını ve diğer borç enstrümanlarını elinde bulunduracaktır. Taraflar,
bildirimin ekinde sunulan Sözleşme’nin nihai olduğu ve planlanan işleme diğer
rekabet otoriteleri ile birlikte Rekabet Kurulu tarafından da izin verilmesi halinde,
Sözleşme’nin imzalanarak planlanan işlemin tamamlanacağı hususunu taahhüt
etmektedirler.
150
H.3.2. 1997/1 Sayılı Tebliğ Bakımından Değerlendirme
1997/1 sayılı Tebliğ'in “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2.
maddesinin (b) bendine göre, "herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir
teşebbüsün malvarlığını ya da ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da
kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya
kontrol etmesi" 4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası
birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir.
Dosya konusu işlem sonucunda, Thornwood, Federal-Mogul’un %70 oranında
hissesine sahip olacaktır. Bu durumda devralınan şirket konumunda olan ve
işlemden önce halka açık bir şirket olan Federal-Mogul’un kontrolü iflas idaresi 160
niteliğindeki Yediemin Federal-Mogul US’dan Thornwood’un eline geçecektir.
Diğer bir deyişle devralınan teşebbüsün kontrol yapısı değişmektedir. Dolayısıyla
07-71/873-331
5
söz konusu işlem 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ anlamında bir devralma işlemidir.
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer
alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin
tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının,
piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının
yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları
zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği 170
getirilmiştir.
Federal-Mogul’un 2006 yılı cirosu yaklaşık (………….) YTL. olarak gerçekleşmiş
olduğundan, -diğer verilere bakılmaksızın- anılan işlemin Kurul’un iznine tabi
olduğu anlaşılmıştır.
Bununla birlikte, devralan Thornwood’un ilgili pazarda faaliyeti bulunmaması
nedeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden, Kanun'un
7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim
durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ 180
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin
4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. maddesi ve bu Kanun’a
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna; işlem
sonucunda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum
yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili
pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu
nedenle bildirime konu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy