Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2007-2-152
Karar Sayısı : 07-78/964-365 (Devralma)
Karar Tarihi : 9.10.2007
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan)
Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN,
Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER : E. Ebru ÖZTÜRK, Ekrem SOLMAZ, Evrim Özgül KAZAK
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN :- Acıbadem Sağlık Hizmetleri ve Ticaret A.Ş.
Temsilcisi Av. M. Togan TURAN 20
Sun Plaza Dereboyu Sk. No: 24, Kat 14 34398
Maslak/İstanbul
D. TARAFLAR :- Mehmet Ali AYDINLAR
Acıbadem, Tekin Sok. No.18 Kadıköy/İstanbul
- Hatice Seher AYDINLAR
Acıbadem, Tekin Sok. No.18 Kadıköy/İstanbul
- Almond Holding A.Ş.
Koşuyolu Mah. Mahmut Yesari Sok. No:73 Kadıköy/İstanbul
30
E. DOSYA KONUSU : Walnut Holding A.Ş., Almond Holding A.Ş. ve Almond
Holding Cooperatie U.A. arasında imzalanan Hisse Satış ve Alım Anlaşması ve
Mehmet Ali Aydınlar, Hatice Seher Aydınlar, Almond Holding Cooperatie U.A.
ve Walnut Holding A.Ş. arasında imzalanan Hissedarlar Sözleşmesi ile
Acıbadem Sağlık Hizmetleri ve Ticaret A.Ş.’nin tek kontrolden ortak kontrole
geçmesi işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 23.8.2007 tarih ve 5620 sayı ile giren ve
eksiklikleri en son 27.9.2007 tarih ve 6430 sayılı yazı ile tamamlanan başvuru
üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1 40
sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ’in ilgili hükümleri çerçevesinde yapılan değerlendirmeye ilişkin 2.10.2007 tarih,
2007-2-152/Öİ-07-EÖ sayılı Devralma Ön inceleme Raporu, 5.10.2007 tarih ve
REK.0.06.00.00-120/295 sayılı Başkanlık önergesi ile Kurul gündemine alınarak 07-
78 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; bildirim konusu işlemin; 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ
kapsamında bir işlem olduğu, işlemin 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi anlamında
hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu daha da güçlendiren ve bunun 50
sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet
07–78/964–365
2
piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem
olmadığı, Hissedarlar Sözleşmesi’nin 6.1. maddesi ile getirilen rekabet yasağının yan
sınırlama sayılarak bildirim konusu işleme izin verilebileceği ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1.Taraflar
H.1.1. Almond Holding A.Ş. (Almond Holding)
Almond Holding yalnızca Acıbadem Sağlık hisselerini devralmak amacı ile kurulmuş
olan bir şirkettir. Almond Holding’in hisselerinin %99,9’u Walnut Holding A.Ş.’ye aittir. 60
H.1.2. Walnut Holding A.Ş. (Walnut Holding)
Walnut Holding, Almond Holding’in hisselerine sahip olmak amacı ile kurulmuştur ve
başkaca herhangi bir faaliyet göstermemektedir. Walnut Holding, Almond Holding
Cooperatie U.A. tarafından kontrol edilmektedir.
H.1.3 Almond Holding Cooperatie U.A.
Almond Holding Cooperatie U.A., Walnut Holding’in %50 hissesini almak amacı ile
kurulmuş, %100 Abraaj Capital Limited (Abraaj) kontrolünde olan IGCF SPV 16 ve
Abraaj SPV’nin hissedar olduğu bir şirkettir.
Kamu teşebbüsleri stratejik yatırımları, sermaye yatırımları ve gayrimenkul yatırımları
konularında uzmanlaşmış olan Abraaj, Ortadoğu, Kuzey Afrika ve Güney Asya’da 70
girişim sermayesi alanında faaliyet göstermektedir. Abraaj, Abraaj Capital Holdings
Limited’in tamamen sahibi olduğu bir iştirakidir.
H.1.4. Mehmet Ali AYDINLAR, Hatice Seher AYDINLAR
Mehmet Ali Aydınlar, Acıbadem Sağlık sermayesinin %(…)’üne tekabül eden (…)
Grubu hisselerinin tamamına ve Acıbadem Sağlık sermayesinin %(…)’üne tekabül
eden (…) Grubu hisselerine sahip gerçek kişidir. Acıbadem Sağlık, yönetimde kontrol
hakkı sağlayan (…) Grubu hisselerinin tamamına sahip olan Mehmet Ali Aydınlar
tarafından kontrol edilmektedir. Hatice Seher Aydınlar, Acıbadem sermayesinin
%(…)’ine tekabül eden (…) Grubu hisselerinin sahibi gerçek kişidir.
H.2. İlgili Pazar 80
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Bildirim konusu işlem ile kontrolü değişen Acıbadem Sağlık, iştirakleri vasıtasıyla her
türlü sağlık, cerrahi ve acil müdahale hizmeti veren halka açık bir anonim şirkettir.
Acıbadem Sağlık, genel amaçlı altı hastane, yedi tıp merkezi ve poliklinik, bir göz
sağlığı merkezi, merkez laboratuar ve şubeleriyle toplam 20 şubede hizmet
vermektedir. Bildirim formunda ayrıca, Acıbadem poliklinik ve tıp merkezlerinde tıbbın
birçok uzmanlık dallarında poliklinik hizmetlerinin sunulduğu, laboratuar, radyoloji,
kardiyoloji, ağız ve diş sağlığı konularında ayakta tedavi hizmeti verildiği belirtilmiştir.
Bu bilgiler doğrultusunda bildirim konusu işlem bakımından ilgili ürün pazarı en genel
anlamda “özel hastaneler tarafından sunulan sağlık hizmetleri” olarak belirlenmiştir. 90
07–78/964–365
3
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Acıbadem Sağlık’ın kontrolünde olan hastaneler; Acıbadem Kadıköy Hastanesi,
Acıbadem Bakırköy Hastanesi, Acıbadem Kozyatağı Hastanesi, Acıbadem Bursa
Hastanesi, Acıbadem Kocaeli Hastanesi ve International Hospital’dir. Bunların
İstanbul ve çevresinde olması ve hastalar açısından sağlık kuruluşlarına yakınlığın
önemli bir seçim kriteri olması dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar “İstanbul ili ve
çevresi” olarak tespit edilmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 100
Yukarıda da belirtildiği gibi bildirim konusu işlem, imzalanan iki ayrı sözleşme ile
gerçekleştirilmektedir. Hisse Satış ve Alım Sözleşmesi uyarınca Acıbadem Sağlık,
Almond Holding tarafından kontrol edilecektir. Almond Holding ise Hissedarlar
Sözleşmesi uyarınca Abraaj ve Mehmet Ali Aydınlar’ın ortak kontrolünde olacaktır.
Dolayısıyla bildirim konusu işlem Acıbadem Sağlık’ın kontrolünde değişikliğe neden
olacaktır. Şirketin ana sözleşmesi ve Hisse Satış ve Alım Sözleşmesi hükümleri
incelendiğinde, hisse devirlerinin tamamlanmasının ardından ortak kontrol
öngörüldüğü ve taraflardan hiçbirinin tek başına karar alamadığı, diğer tarafın onayını
da almak zorunda olacağı anlaşılmaktadır.
1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesinin (c) bendine göre, amaçlarını gerçekleştirmek 110
üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak
ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti
sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler, 4054 sayılı Kanun’un 7.
maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve devralma sayılan haller
arasında kabul edilmektedir.
Bu çerçevede, bir ortak girişim işleminin yoğunlaşma doğurucu kabul edilebilmesi ve
dolayısıyla 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesinin birinci fıkrası (c) bendi çerçevesinde
birleşme veya devralma sayılabilmesi için taşıması gereken unsurlar şunlardır:
Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması,
Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması, 120
Ortak girişimin, taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim
arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması.
Bildirim konusu işlem bu çerçevede değerlendirildiğinde, yukarıda sayılan unsurları
taşıdığı ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir ortak girişim işlemi olduğu, dolayısıyla
işlemin, birleşme/devralma işlemi olarak kabul edilmesi gerektiği sonucuna
ulaşılmıştır.
1997/1 sayılı Tebliğ’in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde; “Bu tebliğin 2.
maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin,
ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar
paylarının, piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam 130
cirolarının yirmi beş trilyon Türk Lirası’nı [yirmi beş milyon Yeni Türk Lirası] aşması
halinde Rekabet Kurulu’ndan izin almaları zorunludur. ” ifadeleri yer almaktadır.
Acıbadem Sağlık’ın 2006 yılı cirosu (……………..) YTL’dir. İşlem, 25 milyon YTL’lik
ciro eşiğinin aşılması nedeniyle Rekabet Kurulu’ndan izin alınması gereken bir
devralma işlemi niteliğindedir.
07–78/964–365
4
Yukarıda da belirtildiği gibi bildirim konusu işlem Acıbadem Sağlık’ın tek kontrolden
ortak kontrole geçmesinden ibarettir ve işlem sonucunda ilgili pazarda faaliyet 140
gösteren teşebbüslerin sayısında bir azalma söz konusu olmayacaktır. Bildirim
formunda Acıbadem Sağlık Grubu’nun Sağlık Bakanlığı’nın 2005 yılı verileri ışığında
İstanbul’daki özel hastaneler arasında ayakta tedavide %(…) ve yatarak tedavide
%(…)’lik pazar payına sahip olduğu belirtilmektedir. Kontrole ortak olacak olan
Almond Holding’in Türkiye’de ilgili ürün pazarında bizzat veya herhangi bir iştiraki
aracılığıyla bir faaliyeti ve cirosu bulunmamaktadır. Bu bakımdan, başvuru konusu
devralma işlemi sonucunda, ilgili ürün pazarında hakim durum yaratılması veya
mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine
ulaşılmıştır.
Hissedarlar Sözleşmesi’nin “İş ile Rekabet” başlıklı 6.1. maddesinde rekabet yasağı 150
düzenlenmektedir. Buna göre;
“Aydınlar Hissedarları (Mehmet Ali Aydınlar ve Hatice Seher Aydınlar) %10’dan fazla
hisselere sahip olmaya ettikleri sürece, Şirket’in (Walnut Holding) veya Şirket
Grubunun yönetimine dahil oldukları sürece veya %10’dan fazla Hisse Sahibi
olmadıkları duruma geldikten sonraki 12 Aylık dönem için ve Şirket’in veya Şirket
Grubunun yönetimine dahil oldukları sürece, ilgili Grup Şirketi’nin faaliyette
bulunduğu bölgelerde bu Sözleşmenin amaçları için Grup Şirketlerinin işleri ile
rekabet içinde olduğu varsayılmayan Aydınlar Hissedarlarını diş hekimliği faaliyetleri
amacı haricinde, bu sözleşmenin tarihi itibarı ile İş ile rekabet içinde olan herhangi bir
iş ile iştigal etmeyecek veya yürütmeyecek (veya ilgilenmeyecektir), Abraaj 160
Hisselerinin %10’u ve fazlasına sahip olduğu sürece ve bu tarihten sonraki 6 aylık
süre için, Abraaj İş ile rekabet içinde olan herhangi bir iş faaliyeti ile iştigal etmeyecek
veya ilgilenmeyecektir.”
Rekabet yasakları, alıcıların yaptıkları yatırımların karşılıklarını tam olarak almalarının
bir aracı olarak görülmektedir. Genel olarak rekabet yasaklarının yan sınırlama olarak
değerlendirilebilmesi için “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma”, “sadece
taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık” kriterlerini sağlaması gerekmektedir.
Bildirim konusu işlemde yer alan rekabet yasağı, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili
ve gereklidir. Söz konusu yükümlülüklerin sadece satıcılara getirildiği ve üçüncü
kişilerin ticari faaliyetlerini sınırlayıcı bir yönü bulunmadığı görülmektedir. Hissedarlar 170
Sözleşmesi’nin yukarıda anılan maddesi ile getirilen rekabet yasağı Abraaj’ın faaliyet
alanı ile sınırlıdır. Dolayısıyla rekabet yasağı kapsam bakımından da orantılıdır.
Orantılılık kriterine süre yönünden bakıldığında da, bildirim konusu devralma işlemi
bakımından getirilen 6 ve 12 aylık rekabet yasağı sürelerinin makul olduğu kanaatine
varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre,
1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem 180
sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının
veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına,
07–78/964–365
5
2. Hissedarlar Sözleşmesi’nin 6.1. maddesi ile getirilen rekabet yasağının yan
sınırlama sayılarak bildirim konusu işleme izin verilmesine,
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy