Rekabet Kurumu Başkalığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2007-4-188 (Devralma)
Karar Sayısı : 07-88/1112-434
Karar Tarihi : 29.11.2007
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10
Üyeler : Tuncay SONGÖR, M. Sıraç ASLAN,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN,
Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER : Murat AYBER, M. Okan ALPAY, Muhammed GÜNDOĞDU
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Hamburg Südamerikanische Dampfschifffahrts-
Gesellschaft KG
Temsilcisi: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av Murat Hakan 20
ÖZGÖKÇEN
Çitlenbik Sk. No:12 Yıldız Mh. Beşiktaş/İstanbul
D. TARAFLAR : - Hamburg Südamerikanische Dampfschifffahrts-
Gesellschaft KG
Willy-Brand Str. 59-61 204557 Hamburg ALMANYA
- Costa Container Lines S.p.A
Via Operai 10-16149 Genoa İTALYA
E.DOSYA KONUSU: Costa Container Lines S.p.A (CCL)'nın denizyolu 30
taşımacılığı işine ait gemi zaman çarter sözleşmeleri, terminal sözleşmeleri,
acentelik sözleşmeleri, müşteri sözleşmeleri dâhil ticari sözleşmelerinin,
aynı zamanda hatlı taşımacılık hizmeti ile bağlantılı veya hatlı taşımacılık
hizmeti için gerekli bütün sözleşmesel ilişkilerinin, Costa’nın sahip olduğu
veya kiraladığı konteyner ekipmanlarının ve hatlı taşımacılık hizmeti ile
bağlantılı veya hatlı taşımacılık hizmeti için gerekli diğer ekipmanların,
ticari alacaklarının, açık denizde çalışan mürettebat ile ilgili olanlar hariç
hatlı taşımacılık hizmeti ile ilgili iş sözleşmeleri ve ayrıca bunlara ek olarak
yükümlülüklerin Hamburg Südamerikanische Dampfschifffahrts-
Gesellschaft KG (Hamburg Süd) tarafından devralınması işlemine izin 40
verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 9.11.2007 tarih, 7389 sayı ile
giren bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7.
maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen
07-88/1112-434
2
22.11.2007 tarih, 2007-4-188/Öİ-07-MA sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu
23.11.2007 tarih, REK.0.08.00.00-120/348 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-88
sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
50
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da,
- Bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet
Kurulu’nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum
yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı;
- İşlemin hukuki dayanağı olan Sözleşme’nin “rekabet etmeme” ve “ticari sır”
konularını düzenleyen hükümlerinin de 4054 sayılı Kanuna aykırılık
oluşturmadığı
görüşü ifade edilmiştir.
60
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Tarafların faaliyet alanları dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı “hatlı konteyner
taşımacılığı pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde, ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti 70
Sınırları” olarak tespit edilmiştir.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.2.1. 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ
Çerçevesinde Değerlendirme
Söz konusu işlem, GF Group'un tamamına sahip olduğu CCL'nin denizyolu
taşımacılığı işine ait gemi zaman çarter sözleşmeleri, terminal sözleşmeleri,
acentelik sözleşmeleri ve müşteri sözleşmeleri dâhil ticari sözleşmelerinin, aynı
zamanda hatlı taşımacılık hizmeti ile bağlantılı veya hatlı taşımacılık hizmeti için
gerekli bütün sözleşmesel ilişkilerinin, Costa’nın sahip olduğu veya kiraladığı 80
konteyner ekipmanlarının ve hatlı taşımacılık hizmeti ile bağlantılı veya hatlı
taşımacılık hizmeti için gerekli diğer ekipmanlarının, ticari alacaklarının, açık
denizde çalışan mürettebat ile ilgili olanlar hariç hatlı taşımacılık hizmeti ile ilgili iş
sözleşmeleri ve ayrıca bunlara ek olarak yükümlülüklerinin Dr. August Oetker KG
iştiraki olan Hamburg Süd tarafından devralınması işlemini kapsamaktadır.
Bunlara karşın, CCL'nin mal varlığına dahil bir kısım gemi ve bina gibi varlıklar
devredilemeyerek anılanın mülkiyetinde kalacaktır.
Dosya mevcudu bilgilerden, devre konu şirketin kontrolünün değişeceği
anlaşılmış olup, buna göre, bildirime konu işlem 4054 Sayılı Kanun’un 7.
07-88/1112-434
3
maddesine dayanarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinde “herhangi 90
bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık
paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma
yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi” biçiminde yer verilen tanım
kapsamındaki bir devralmadır.
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer
alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin
tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının,
piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının
yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları
zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği 100
getirilmiştir.
Tarafların Türkiye hatlı konteyner taşımacılığı pazarındaki 2006 yılı cirosu
yaklaşık (…………….) YTL. olarak gerçekleşmiş olduğundan, -diğer verilere
bakılmaksızın- anılan işlemin Kurul’un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır.
Bununla birlikte, Türkiye limanları ile Dünya limanları arasında hatlı konteyner
taşımacılığı yapan iş hacmi en yüksek teşebbüs tahmini % (….) pazar payı ile
Mediterranean Shipping Company (MSC)dir. Maersk Lines % (…) ile bu
teşebbüsün ardında yer almakta olup, bildirim konusu işlemin taraflarının işlem
sonrası elde edecekleri kümülatif payları dahi % (…) ile anılan iki teşebbüsün
ardında yer almaktadır. İlgili coğrafi pazarın nispeten dar tanımlanarak Akdeniz 110
ülkeleri ile yapılan hatlı konteynır taşımacılığı hizmeti esas alınsa dahi bu
hatlarda yüksek pazar payını haiz Tarros şirketinin ihracatta % (…), ithalatta %
(…) ile MSC’yi takip ettiği ve işlemin tarafı olan teşebbüslerin toplam pazar payı
büyüklüklerinin yine kendilerini üçüncü sıraya yerleştirdiği dikkati çekmektedir.
Ayrıca, devir işlemi taraflarının en yüksek pazar paylarını elde ettikleri hatlar
birbirinden farklıdır.
H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasakları Açısından
Değerlendirme
Bildirime konu Alım ve Satım Sözleşmesi’nin, 8.3. maddesi aşağıdaki şekildedir: 120
"Satıcılar ve GF-Group, 30 Kasım 2008 tarihine kadar olan süre içerisinde
Devredilen Çalışanları istihdam etmemeyi, bunlarla herhangi bir şekilde işbirliği
veya danışmanlık ilişkisine girmemeyi veya bunları herhangi bir işyerine
atamamayı taahhüt ederler. 30 Kasım 2008 tarihinden sonra ve Devralma
Tarihinden sonra 3 (üç) yıllık süre boyunca, Satıcılar ve GF-Group, Devredilen
Çalışanlara doğrudan ya da dolayı iş teklifinde bulunmamayı, bunlarla herhangi
bir şekilde işbirliği veya danışmanlık ilişkisine girmemeyi veya bunları herhangi
bir işyerine atamamayı taahhüt ederler. Hamburg Süd, 30 Kasım 2008 tarihine
kadar olan süre içerisinde Satıcıların Devredilen Çalışanlar dışındaki
çalışanlarını istihdam etmemeyi, bunlarla herhangi bir şekilde işbirliği veya 130
danışmanlık ilişkisine girmemeyi veya bunları herhangi bir işyerine atamamayı
taahhüt eder. Hamburg Süd, 30 Kasım 2008 tarihinden sonra ve Devralma
Tarihinden sonra 3 (üç) yıllık süre boyunca, Satıcıların Devredilen Çalışanlar
07-88/1112-434
4
dışındaki çalışanlarına doğrudan ya da dolayı iş teklifinde bulunmamayı, bunlarla
herhangi bir şekilde işbirliği veya danışmanlık ilişkisine girmemeyi veya bunları
herhangi bir işyerine atamanları taahhüt eder. Yukarda belirtilenler sırasıyla
Hamburg Süd veya CCL/Calmedia 'nın önceden yazılı izni alınmadıkça
uygulanacaktır. Ancak söz konusu izin talebi makul olmayan bir sebepten
reddedilmeyecektir. Satıcılar, Devredilen Çalışanlar dışındaki çalışanların,
Medeni Kanunun 2112 Maddesinden veya Satıcılar ile aralarındaki iş veya işyeri 140
ilişkisinden kaynaklanan bütün taleplerine karşı Hamburg Süd'ü tamamen beri
tutacak ve bu talepleri Hamburg Süd lehine tazmin edecektir. "
Yine aynı Sözleşme’nin 7.1. maddesinde ise aşağıdaki ifadeler yer almaktadır:
"CCL, GF-Group ve bunların sahipleri ve bağlı şirketleri (Calmedia dâhil), 3 (üç)
yıllık süre boyunca Hamburg Süd ile herhangi bir ad veya ticari unvan altında
Hatlı Taşımacılık Hizmetleri işinde rekabet etmeyecektir, (bundan sonra "CCL
Rekabet Etmeme Yükümlülüğü"). İşbu CCL Rekabet Etmeme Yükümlülüğü, GF-
Group ve iştiraklerini (a) Hamburg'un 6. Madde uyarınca CAM Seçeneği'ni
uygulamamış olması şartıyla, 6. Maddeye göre CAM Hizmeti, (b) başka bir
konvansiyonel, konteynerla taşınmayan, soğutmalı vagon ile da dökme yük 150
taşıma hizmeti yürütmesini engellemeyecektir. Ayrıca, Hamburg Süd, konteyner
ile taşınıyor olsalar dahi, taze meyve sebzeye ilişkim denizyolu taşımacılığı
hizmetlerinin CCL Rekabet Etmeme Yükümlülüğünden ayrı tutulacağını kabul
etmektedir. Buna ilaveten, Calmedia ve sahipleri ve çalışanları, 3 (üç) yıllık süre
boyunca İtaya sınırları dâhilinde, Hamburg Süd ile herhangi bir ad veya ticari
unvan altında acentelik işinde rekabet etmeyecektir..”
Sözleşme’nin 20.1. maddesinde de şu ifadeler bulunmaktadır:
"Taraflar ve GF-GROUP, işbu Sözleşmede amaçlanan işlemler ile bağlantılı
olarak veya yine işbu Sözleşme sağlanan inceleme hakları kapsamında
birbirlerinden elde ettikleri gizli, özel veya sır niteliğindeki bilgileri, bu bilgiler 160
kamuya mal edilmedikçe gizli tutmayı, bu bilgileri açığa vurmamayı veya ifşa
etmemeyi ve çalışanlarının da bu doğrultunda davranmalarını sağlamayı kabul
ederler.”
Hatlı konteyner taşımacılığı hizmet faaliyetinde müşteri portföyü, portföydeki
müşterilerin kendilerine özgü talepleri gibi veriler ticari başarıyı doğrudan
etkilediği için devralan teşebbüsün devreden teşebbüsü makul bir süre boyunca
başka bir ticari unvanla rekabet etmekten ve/veya edindiği know-how ve bilgi
birikimini üçüncü taraflara vermekten men etmesi, ticaretin olağan akışına uygun
ve gerek süre gerekse içerik olarak “orantısallık” ilkesine uyarlı bir davranıştır.
170
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin
4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. maddesi ve bu
Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi
olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim
durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece
07-88/1112-434
5
ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına,
bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy