Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2007-1-138 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 07-88/1117-437
Karar Tarihi : 29.11.2007
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Tuncay SONGÖR, M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN,
Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER: Bülent GÖKDEMİR, M. Selim ÜNAL
C.BİLDİRİMDE
BULUNAN : - CCC Steel GmbH&Co. KG
Temsilcisi: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. M. Hakan ÖZGÖKÇEN
Çitlenbik Sok. No:12 Yıldız Mah. Beşiktaş-İstanbul 20
D. TARAFLAR : - CCC Steel GmbH&Co. KG
Palmaille 67, D-22767 Hamburg-ALMANYA
- Man AG
Landsberger Straße 110 Münih-ALMANYA
E. DOSYA KONUSU: MPC Münchmeyer Petersen&Co. GmbH, Viga Internacional
S.A. de CV ve Man AG’nin çelik ticareti işlerini Coutinho&Ferrostaal GmbH&Co KG
unvanı ile faaliyette bulunacak bir ortak girişim bünyesinde birleştirmeleri işlemine
izin verilmesi talebi. 30
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 9.11.2007 tarih, 7390 sayı ile giren bildirim
üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1
sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 22.11.2007
tarih, 2007-1-138/Öİ-07-BG sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 23.11.2007 tarih,
REK.0.05.00.00-120/208 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-88 sayılı Kurul toplantısında
görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; 40
- Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak
çıkarılan Tebliğ kapsamında izne tabi bir ortak girişim olduğu,
- Bununla birlikte söz konusu ortak girişimin, ilgili pazarda hakim durumu
güçlendiren bir nitelik arz etmediği ve işleme izin verilmesinde bir sakınca
bulunmadığı
ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. CCC Steel GmbH&Co. KG (CCC Steel) 50
Dosya mevcudundan Almanya’da kurulu olan CCC Steel’in uluslar arası çelik ticareti ile
iştigal ettiği anlaşılmaktadır. Şirket, halihazırda, herbiri dolaylı olarak şirket sermayesinin
yarısına sahip olan MPC Münchmeyer Petersen&Co. (MPC) ve Viga Internacional S.A. de
CV (Viga)’nın ortak kontrolü altında bir ortak girişim şirketi olarak faaliyet göstermektedir.
CCC Steel, Türkiye’deki faaliyetlerini LINKSAS Dış Tic. Ltd. unvanlı bir tedarik ofisi
aracılığı ile yürütmektedir.
Bildirim formunda; MPC’nin gemi mimarisi, sermaye yatırımları, tüketim malları, emtia
ürünleri ve makine teçhizatı alanlarında faaliyet gösterdiği ifade edilmektedir. MPC’nin
CCC Steel’daki ortaklığı dışında, Türkiye’de çelik ticareti alanında herhangi bir faaliyeti
bulunmamaktadır. 60
CCC Steel’in dolaylı olarak %50 ortağı olan ve adı geçen şirketi halihazırda MPC ile ortak
olarak kontrol eden Viga’nın ise, ağırlıklı olarak NAFTA bölgesi ve Meksika’da çelik
üretimi, işlemesi, servisi ve dağıtımı ile iştigal ettiği ve CCC Steel’daki ortaklığı haricinde
Türkiye’de çelik ticareti alanında faaliyeti bulunmadığı ifade edilmektedir.
H.1.2. Man AG
Dosya mevcudundan; ticari taşıtlar, dizel motorlar, turbo makineler ve endüstriyel
hizmetler alanında faaliyet gösteren Man AG’nin, bildirim konusu işlemle ilgili olarak, çelik
ticareti ile iştigal eden Ferrostaal Metals GmbH ve Ferrostaal Metals Inc. isimli iki şirketin
(Ferrostaal Grubu) kontrolünü elinde bulundurduğu anlaşılmaktadır. Bunlardan Ferrostaal 70
Metals GmbH, Türkiye’de, %45 oranında ortağı olduğu Interferro Çelik Tic. A.Ş.
aracılığıyla faaliyet göstermektedir.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgil Ürün Pazarı
Tarafların çelik üretimi alanında faaliyetlerinin olmaması, genel olarak her türlü çelik
ürününün faaliyetlerine konu olabilmesi ve daha dar veya ayrıntılı pazar tanımını
gerektirecek herhangi bir unsurun işbu dosya özelinde mevcut bulunmayışı dikkate
alınarak ilgili ürün pazarının “çelik tedarik pazarı” olarak belirlenmesinin yerinde olacağı
kanaatine varılmıştır.. 80
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Çelik ürünlerinin satışı ülkenin her yerine gerçekleştirilebilmektedir. Esasen ülke sınırlarını
da aşan bir coğrafi pazar tanımına konu olabilmekle birlikte, işbu dosya özelinde çelik
tedarikine ilişkin ilgili coğrafi pazar, “Türkiye Cumhuriyeti sınırları” olarak belirlenmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. İşlemin Niteliği
Bildirim konusu işlem, 8.11.2007 tarihinde taraflar arasında imzalanan
Coutinho&Ferrostaal Ortak Girişiminin Oluşturulması Hakkında Çerçeve Sözleşme
(Sözleşme) ve Sözleşme’nin eki olan Şirket Ana Sözleşmesi çerçevesinde 90
gerçekleştirilmektedir. Dosya mevcudundan işlemin aşağıdaki şekilde gerçekleşeceği
anlaşılmaktadır:
İlgili Sözleşme uyarınca Man AG, öncelikli olarak, tamamını kontol ettiği Ferrostaal Metals
Inc.’i, yine tamamını kontrol ettiği Ferrostaal Metals GmbH’ye devredecektir.
Bunun ardından Man AG, Ferrostaal Metals GmbH’yi CCC Steel’a devredecek,
karşılığında CCC Steel’ın ihraç edeceği hisseleri devralarak CCC Steel’a ortak olacaktır.
Bir başka deyişle Ferrostaal Metals GmbH ve CCC Steel, CCC Steel bünyesinde
birleşmiş olacaktır.
İşlem öncesinde CCC Steel hisselerinin %50’si dolaylı olarak MPC’ye %50’si ise dolaylı
olarak Viga’ya aittir ve CCC Steel MPC ve Viga tarafından ortak olarak kontrol 100
edilmektedir.
İşlem neticesinde CCS Steel hisselerinin %33,33’ü MPC’ye, %33,33’ü Viga’ya ve
%33,33’ü Man AG’ye ait olacak ve şirket, MPC, Viga ve Man AG’nin ortak kontrolüne tabi
bulunacaktır.
İşleminin ardından CCC Steel’ın ticaret unvanı Coutinho&Ferrostaal GmbH&Co KG.
olarak değiştirilecektir.
H.3.2. İşlemin 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. Maddesi Bağlamında Değerlendirilmesi
Bildirim konusu işlem neticesinde MPC, Viga ve Man AG tarafından ortaklaşa kontrol
edilen yeni bir ortak girişim yapısı tesis edilmiş olacaktır. 110
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2 (c) maddesi uyarınca; “Amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü
ve mal varlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve
taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya
etkisi olmayan ortak girişimler” teşebbüsler arası birleşme ve devralma kabul edilmektedir.
Buna göre, başvuru konusu işlemin Tebliğ’deki tanım uyarınca yoğunlaşma doğuran bir
ortak girişim olarak kabul edilebilmesi için;
1) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması,
2) ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması ve
3) ortak girişimin, taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti
sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması. 120
gerekmektedir.
Başvuru konusu işlem yukarıda anılan koşullar bakımından değerlendirildiğinde, bildirimin
1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir ortak girişim işlemi olduğu kanaatine varılmıştır.
H.3.3. İşlemin Tebliğin 4. Maddesi Bağlamında Değerlendirilmesi
1997/1 sayılı Tebliğ’in, 4. maddesinde: “Bu Tebliğ’in 2. maddesinde belirtilen bir birleşme
veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin,
ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının,
piyasanın % 25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmi beş
trilyon Türk Lirasını aşması halinde Rekabet Kurulu’ndan izin almaları zorunludur,” hükmü 130
yer almaktadır.
Dosya mevcudu bilgilere göre, işlem taraflarının ilgili pazarda toplam cirosu 2006 yılı
itibarıyla 41.740.000 YTL olup, söz konusu ciro Tebliğ’de öngörülen ciro eşiğini
aşmaktadır. Bu itibarla başvuru konusu işlemin izne tabi bir başvuru olduğu anlaşılmıştır.
H.3.4. İşlemin Kanunun 7. Maddesi Bağlamında Değerlendirilmesi
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine göre. “…Hâkim durum yaratmaya veya hâkim
durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında
herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu
doğuracak şekilde…” gerçekleştirilen birleşme veya devralma işlemleri hukuka aykırı ve 140
yasaktır.
Dosya dahilindeki bilgiler kapsamında ilgili ürün pazarında CCC Steel’in pazar payı
yaklaşık %0,25 iken MAN’ın kontrolü altında bulunan Ferrostaal Grubunun payı yaklaşık
%0,99 seviyesindedir. Anılan oranlar dikkate alındığında, söz konusu devralma işleminin,
ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi
suretiyle rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak nitelikte bir devralma
işlemi olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
H.3.5. İşlemin Yan Sınırlamalar Bağlamında Değerlendirilmesi
İşlem kapsamında Sözleşme’nin 24. maddesinde rekabet etmeme yükümlülüğü 150
düzenlenmiştir. Söz konusu maddede; “Taraflardan herbiri yasal yürürlük tarihi itibariyle
muhtelif zamanlarda ortak girişim şirketlerinin işini yürüttüğü alanın tamamında işbu
Anlaşma süresince ortak girişim şirketlerinin iş faaliyetleri ile doğrudan veya dolaylı olarak
rekabet halinde olacak bir faaliyette bulunmayacağını taahhüt eder…” şeklinde ifade
bulmaktadır.
Ortak girişim işlemlerinde genel olarak ortak girişimin süresi boyunca geçerli olan rekabet
etmeme yükümlülükleri, işlem ile doğrudan ilgili ve yoğunlaşma için gerekli olduğu
düşünülerek yan sınırlama olarak kabul edilmektedir. İşlem kapsamında yer verilen
rekabet etmeme yükümlülüğünün anlaşmanın süresi ile sınırlandırılması, anılan
yükümlülüğün yukarıda sayılan tüm koşulları sağladığı tespiti ile birarada 160
düşünüldüğünde, söz konusu sınırlandırmanın işlemin tamamlanması için gerekli ve
rekabeti gereğinden fazla kısıtlamayan bir yan sınırlama olarak kabul edilebileceği
kanaatine ulaşılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin
Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi
olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum 170
yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda
rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirim
konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy