Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2007-4-217 (Devralma)
Karar Sayısı : 08-08/86-27
Karar Tarihi : 24.1.2008
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10
Üyeler : Tuncay SONGÖR, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN,
Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER : Kenan Oğuz KARAKOÇ, Hale SAĞLAM
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - AZ Danışmanlık ve Dış Ticaret A.Ş.
- ACT Havayolları A.Ş.
Temsilcisi: Av. Saadet Aslı KUCUROĞLU
Ahular Sk. No:15 34337 Etiler/İstanbul 20
D. TARAFLAR : - AZ Danışmanlık ve Dış Ticaret A.Ş.
Caferağa Mh. Bahariye Cd. Alkan Apt. No:44/6
Kadıköy/İstanbul
- Manara Turkey B.V.
M&C Corporate Services Limited PO Box 309 GT,
Ugland House, South Church St., George Town,
Grand Cayman, CAYMAN ADALARI
- BMS Danışmanlık ve Dış Ticaret A.Ş.
IDTM A3 Blk, K:16, 34149 Yeşilköy/İstanbul 30
E. DOSYA KONUSU: AZ Danışmanlık ve Dış Ticaret A.Ş. (AZ Danışmanlık)
hisselerinin Manara Turkey B.V. (Manara Turkey) ve ACT Havayolları A.Ş.
(ACT) hisselerinin AZ Danışmanlık ve Manara Turkey tarafından iktisap
edilmesi ile AZ Danışmanlık’ın mevcut hisselerinin %63,2073’ünün BMS
Danışmanlık ve Dış Ticaret A.Ş. (BMS)’ye devredilmesi işlemlerine izin
verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 3.1.2008 tarih, 28 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. 40
maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen
18.1.2008 tarih, 2007-4-217/Öİ-08-K.O.K. sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu
21.1.2008 tarih, REK.0.08.00.00-120/14 sayılı Başkanlık önergesi ile 08-08 sayılı
Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
08-08/86-27
2
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da,
- AZ Danışmanlık hisselerinin Manara Turkey tarafından iktisap edilmesi işleminin
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1
sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olmadığı; 50
- ACT hisselerinin AZ Danışmanlık ve Manara Turkey tarafından devralınması
işleminin, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu’nun iznine tabi
olduğu; devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir
hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının
söz konusu olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği
görüşleri ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. AZ Danışmanlık ve Dış Ticaret A.Ş. 60
Hali hazırda herhangi bir faaliyeti bulunmayan AZ Danışmanlık’ın planlanan
başlıca faaliyet konusu, yurt içi ve yurt dışında her türlü kurumsal ve/veya
bireysel müşterilere finansal iletişim hizmetleri sağlamak, kurumlara ve/veya
bireysel müşterilere danışmanlık hizmetleri ve finansal yapı analizi hizmetleri
sunmaktır.
AZ Danışmanlık’ın tasarlanan işlem öncesi hissedarlık yapısı aşağıdaki gibidir:
Hissedar Hissedarlık
Oranı (%)
Hamit Cankut BAĞANA %(….)
Yavuz ÇİZMECİ %(….)
Dağlar ÇİZMECİ %(….)
Hayrettin HASANÇEBİ %(….)
Bülent Nuri ARAL %(….)
Semper Augustus %(….)
Toplam 100
H.2. ACT Havayolları A.Ş.
Ana hissedarı olan AZ Danışmanlık tarafından kontrol edilen ACT, grubun 70
faaliyette olan tek şirketidir. ACT, Türk Sivil Havacılık Otoritesinde kayıtlı olan
kargo uçaklarını temin etmekte ve işletmektedir. Bu yolla diğer havayollarına ve
entegretörlere uçak, mürettebat, bakım ve sigorta hizmetleri kapsamında
taşımacılık hizmeti vermektedir.
ACT’nin mevcut hissedarlık yapısı aşağıdaki şekildedir:
08-08/86-27
3
Hissedar Hissedarlık
Oranı (%)
AZ Danışmanlık %(….)
Yavuz Selim NURLU %(….)
Semir DUMANİ %(….)
Yavuz ÇİZMECİ %(….)
Dağlar ÇİZMECİ %(….)
Hamit Cankut BAĞANA %(….)
Hayrettin HASANÇEBİ %(….)
Toplam 100
H.3. Manara Turkey B.V.
Manara Turkey, Hollanda’da kurulma aşamasında olan ve Manara Infrastructure
Fund (Fon) veya Fon’un sponsorları adına Türkiye’de orta ve uzun vadeli
sermaye yatırımları yapmayı amaçlayan bir sermaye yatırım şirketidir. Şirket faal 80
olarak enerji, su üretimi, ulaşım ve sağlık gibi önemli altyapı ve ilgili konularda
yatırım alanları aramaktadır. Fon, şirketlerin ve projelerin yönetimini ele
geçirmekten ziyade sözleşmeler kurarak ve kendi kaynak ve tecrübelerini
aktararak katma değer yaratmayı hedeflemektedir.
Taraflar arasında akdedilen “Hisse Senedi Satın Alma Sözleşmesi”nin
imzalandığı 5.12.2007 tarihinde Manara Turkey henüz kurulmamış
bulunduğundan, tasarlanan işlemin tarafı Manara Investments olarak
görülmektedir. Öte yandan taraflar arasında imzalanan Devir Sözleşmesi ile
Manara Investments’ın hak ve yükümlülükleri Manara Turkey’e devredildiğinden
tasarlanan işlem neticesinde AZ Danışmanlık ve ACT’nin hissedarı Manara 90
Turkey olacaktır.
H.4. BMS Danışmanlık ve Dış Ticaret A.Ş.
BMS planlanan devralma işlemi ile ilgili olarak Satıcı Hissedarlar olan Hamit
Cankut BAĞANA, Yavuz ÇİZMECİ, Dağlar ÇİZMECİ, Hayrettin HASANÇEBİ ve
Bülent Nuri ARAL tarafından yeniden yapılanmanın bir parçası olarak 20.11.2007
tarihinde kurulmuştur. Teşebbüs henüz faaliyetlerine başlamamakla birlikte,
başlıca faaliyet konusu, yurt içi ve yurt dışında her türlü kurumsal ve/veya
bireysel müşterilere finansal iletişim hizmetleri sağlamak, kurumlara ve/veya
bireysel müşterilere danışmanlık hizmetleri sunmak olarak tasarlanmaktadır. 100
BMS’nin Danışmanlık’ın Hissedarlık yapısına aşağıda yer verilmiştir:
Hissedar Hissedarlık
Oranı (%)
Hamit Cankut BAĞANA %(….)
08-08/86-27
4
Yavuz ÇİZMECİ %(….)
Dağlar ÇİZMECİ %(….)
Hayrettin HASANÇEBİ %(….)
Bülent Nuri ARAL %(….)
Toplam 100
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
ACT haricindeki işlemle ilgili teşebbüslerin, sırf bu işlem için yeni kurulmuş
bulunmaları ve herhangi bir faaliyetlerinin bulunmaması dolayısıyla, ilgili ürün
pazarı ACT’nin faaliyet alanına göre belirlenmiştir. ACT’nin mevcut faaliyeti
uluslararası kargo taşımacılığı üzerinde yoğunlaştığından, ilgili ürün pazarı “hava
yolu ile kargo taşımacılığı” olarak belirlenmiştir. 110
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
ACT’nin faaliyet konusu ulusal ve uluslararası yük taşımacılığını içerdiğinden,
ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti Sınırları” olarak tespit edilmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. İşlemin Niteliği
Bildirim konusu işlemler, hisse devir işlemleridir. Tasarlanan işlemler ile satıcı
hissedarlar, AZ Danışmanlık ve ACT’nin, AZ Danışmanlık’ın hissedarlarından 120
Semper Augustus BV’ye olan borçlarının ödenmesi ve şirketteki hissedarlıklarının
yeniden düzenlenmesi amacıyla yeniden yapılandırma yoluna gitmek
istemektedirler. Buna göre, genel kurul toplantısında sermaye artışı yapılması
yoluyla ihraç edilecek AZ Danışmanlık hisselerinin Manara Turkey tarafından ve
aynı yolla ihraç edilecek ACT hisselerinin, AZ Danışmanlık ve Manara Turkey
tarafından iktisap edilmesi işlemleri ile AZ Danışmanlık’ın mevcut hisselerinin
%(….)’üne tekabül eden kısmının BMS tarafından devralınması işlemine izin
verilmesi talep edilmektedir.
Anılan işlemler neticesinde, Manara Turkey, AZ Danışmanlık’ın doğrudan (%.......
hisse), ACT’nin ise hem doğrudan (%........... hisse) hem de AZ Danışmanlık yolu 130
ile hissedarı olacaktır.
“Hissedarlar Sözleşmesi” ve “Hisse Senedi Satın Alma Sözleşmesi”nde,
(…..TİCARİİ SIR….) belirtilmiştir. Ayrıca “Hisse Senedi Satın Alma
Sözleşmesi”nin (………TİCARİ SIR……) olacağı ifade edilmiştir. Manara
Turkey’in rızasını gerektiren hususların neler olacağı “Hissedarlar Sözleşmesi”nin
10. maddesinde tanımlanmıştır. Buna göre, (…………...TİCARİ SIR………), vb.
konular tarafların ortak karar alma şartına bağlanmıştır.
08-08/86-27
5
H.3.2. 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Çerçevesinde
Değerlendirme
Devralma işlemi, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinde, “herhangi bir teşebbüsün 140
ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü
veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları
devralması veya kontrol etmesi” olarak tanımlanmıştır.
Bildirim konusu, AZ Danışmanlık’ın ve ACT’nin ihraç edilen hisselerinin Manara
Turkey tarafından iktisap edilmesi işlemleri neticesinde, Manara Turkey’in, AZ
Danışmanlık’ın ve ACT’nin kararlarını veto etme hakkı olacak ve bu yolla
yönetimde söz sahibi olabilecektir. Bu çerçevede anılan işlemler, ilgili Tebliğ’in 2.
maddesi anlamında devralma niteliğindedir.
AZ Danışmanlık’ın hisselerinin BMS tarafından devralınması işlemi ise, AZ
Danışmanlık’ın yeniden yapılandırılması çerçevesinde, bu şirket hisselerinin 150
Manara Turkey tarafından iktisap edilmesi işleminin bir parçası olduğundan ve
devre konu şirketin kontrol yapısında herhangi bir değişiklik meydana
getirmeyeceğinden 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamına girmemektedir.
Öte yandan, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesine
göre, “Bu Tebliğ’in 2 nci maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma
sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin
tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının,
piyasanın % 25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının
yirmi beş milyon TL’yi aşması halinde Rekabet Kurulu’ndan izin alınması
zorunludur”. 160
Devralınan şirketlerden ACT’nin, 2006 yılında Türkiye’de ilgili ürün pazarında
elde ettiği ciro (……) YTL olup, söz konusu rakam Tebliğ’de belirlenen eşiği
aşmaktadır. Bu nedenle ACT hisselerinin AZ Danışmanlık ve Manara Turkey’e
devri, izne tabi bir devralma işlemidir. AZ Danışmanlık’ın Manara Turkey’e devri
ise, tarafların henüz faaliyete geçmemiş olmaları nedeniyle, mezkur eşikler
aşılmadığından izne tabi değildir.
İzne tabi işlemin konusunu oluşturan, ACT hisselerinin devri neticesinde,
tarafların ilgili pazardaki toplam pazar payının %(…) olması nedeniyle, Kanun'un
7. maddesi anlamında hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun
güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. 170
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre,
1. AZ Danışmanlık ve Dış Ticaret A.Ş. hisselerinin Manara Turkey B.V. tarafından
iktisap edilmesi işleminin, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7.
maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan
İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında
olduğuna, ancak tarafların toplam pazar payları ve cirolarının aynı Tebliğ’de
öngörülen eşikleri aşmaması nedeniyle izne tabi olmadığına,
08-08/86-27
6
2. ACT Havayolları A.Ş.’nin hisselerinin AZ Danışmanlık ve Manara Turkey B.V. 180
tarafından devralınması işleminin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1
sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun
maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim
durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmadığına, bildirim konusu işleme izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy