Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2008-1-19 (Devralma)
Karar Sayısı : 08-24/243-78
Karar Tarihi : 13.3.2008
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Tuncay SONGÖR, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN,
Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ,
İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER: Bülent GÖKDEMİR, Harun GÜNDÜZ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Halcor Metal Works S.A.
Temsilcisi Av. M. Kemal MAMAK 20
Hergüner Bilgen Özeke Hukuk Bürosu
Süleyman Seba Caddesi Sıraevler 55
Akaretler 34357 Beşiktaş-İstanbul
D. TARAFLAR : - Halcor Metal Works S.A.
57th km. Nat. Road Athens-Lamia, GR 320 11,
Inofyta Viotia, YUNANİSTAN
- Avedis SEZER
Nuripaşa caddesi İnteks Park Villaları A-15 blok
Yeniköy Sarıyer-İstanbul 30
- Arman OBAPINAR
Kurtuluş Caddesi Öğer Apartmanı No: 95-97 Daire 3
Şişli-İstanbul
- Süren SEZER
Konaklar mahallesi Faruk nafiz Çamlıbel sokak B/18
Beşiktaş-İstanbul
- Hagop SEZER
Gayrettepe Mahallesi Prof. Dr. Bülent Tarcan Caddesi
No:11/15 Beşiktaş-İstanbul
- Suzan SEZER 40
Abbasağa Mahallesi Ihlamur Yıldız Caddesi No:39/4
Beşiktaş-İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Sega Bakır Sanayi ve Ticaret A.Ş.’de gerçekleşecek
sermaye artırımı sonucunda ihraç edilecek ve toplam hisselerin
% 50,1’ine karşılık gelecek hissenin Halcor Metal Works S.A. tarafından
satın alınması işlemine izin verilmesi talebi.
08-24/243-78
2
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 19.2.2008 tarih, 1093 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. 50
maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan
inceleme sonucunda düzenlenen 3.3.2008 tarih, 2008-1-19/Öİ-08-BG sayılı
Devralma Ön İnceleme Raporu, 7.3.2008 tarih, REK.0.05.00.00-120/33 sayılı
Başkanlık önergesi ile 08-24 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda;
- İşlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan
1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne 60
tabi olduğu,
- Söz konusu devir işlemi sonucunda, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi
ile yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum
yaratmaya veya mevcut hâkim durumlarını güçlendirmeye yönelik
olarak, ilgili pazarlardaki rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz
konusu olmadığı, dolayısıyla başvuru konusu işleme izin verilmesi
gerektiği,
ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 70
H.1. Taraflar
H.1.1. Halcor Metal Works S.A. (Halcor)
Faaliyet alanı bakır boru imalatı ve satışı olan Halcor, Türkiye’ye bakır ve
bakır alaşımlı boru ürünlerini ihraç etmektedir. Halcor’un Türkiye’de herhangi
bir iştiraki veya bağlı ortaklığı bulunmamakta, teşebbüs Türkiye’de doğrudan
satış yoluyla faaliyet göstermektedir.
H.1.2. Sega Bakır Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Sega Bakır)
80
Teşebbüs Türkiye’deki tesislerinde bakır boru, bakır lama ve bakır çubuk
üretimi yapmakta ve bu ürünlerin yurt içinde ve dışında satışını
gerçekleştirmektedir.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Bildirim konusu işlem sonrasında hissedarlık yapısı değişecek olan Sega
Bakır’ın faaliyet alanı dikkate alınarak, dosya özelinde ilgili ürün pazarı “bakır
boru” ve “bakır çubuk” olarak belirlenmiştir. 90
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Dosya kapsamında yer alan bilgiler çerçevesinde ilgili coğrafi pazar “Türkiye
Cumhuriyeti sınırları” olarak kabul edilmiştir.
08-24/243-78
3
H.3. Değerlendirme
H.3.1. İşlemin Niteliği
Dosyadaki bilgilere göre bildirim konusu işlemin hukuki çerçevesini, taraflar 100
arasında 25.1.2008 tarihinde imzalanan “Hissedarlar Sözleşmesi”
oluşturmaktadır. Anılan sözleşmenin 6.3 maddesi gereği mevcut hissedarlar,
Sega Bakır’da gerçekleşecek sermaye artırımına yönelik olarak sahip
oldukları rüçhan haklarından feragat etmişlerdir. Bu nedenle sermaye artırımı
sonrasında ihraç edilecek hisseler Halcor tarafından iktisap edilecek ve Sega
Bakır’ın ortaklık yapısı aşağıdaki şekilde değişecektir:
Tablo 1: Sega Bakır’ın İşlem Öncesi ve Sonrası Hissedarlık Yapısı
Devralma Öncesi Devralma Sonrası
Hissedar
Hisse Adedi (%) Hisse Adedi (%)
Avedis Sezer 43.700 95,00 43.700 47,40
Süren Sezer 46 0,10 46 0,05
Arman Obapınar 2.162 4,70 2.162 2,35
Hagop Sezer 46 0,10 46 0,05
Suzan Sezer 46 0,10 46 0,05
Halcor Metal Works S.A. 0 0,00 46.185 50,10
TOPLAM 46.000 100,00 92.185 100,00
Yukarıda belirtilen işlem sonucunda Halcor çoğunluk sahibi hissedar
konumuna gelecektir. Ancak “Hissedarlar Sözleşmesi”nde yer verilen 110
hükümler çerçevesinde Halcor ile beraber diğer ortaklar da Sega Bakır
üzerinde ortak kontrole sahip olacaklardır. Diğer yandan anılan sözleşme
gereği hiçbir hissedarın imtiyazlı paya ya da veto hakkına sahip olmadığı
anlaşılmaktadır. Yine bu sözleşmeye göre Sega Bakır’ın yönetim kurulu, üçü
Halcor tarafından, ikisi ise şirketin bildirim konusu işlem öncesindeki mevcut
hissedarları tarafından belirlenecek beş kişiden oluşacak ve yönetim kurulu
kararları mevcut üyelerin çoğunluğu ile alınacaktır.
Ancak anılan sözleşmenin 8. maddesi uyarınca; hisse devirlerinin
onaylanması; yıllık bütçe ve iş planının onaylanması; belirli bir miktarı 120
(100.000 USD) aşan bazı işlemlerin yapılması (şirketin varlıklarını satma,
devretme, kiralama, herhangi bir gayrimenkulü veya varlığı devralma,
herhangi bir sermaye harcamasını üstlenme vb.) gibi bazı stratejik ticari
kararların alınabilmesi için en az dört yönetim kurulu üyesinin olumlu oyu
gerekecektir.
Söz konusu sözleşmenin 9. maddesinde ise bazı kararların sadece şirketin
genel kurulu tarafından alınabileceği ve bu kararların alınabilmesi için şirket
sermayesinin en az %90’ını temsil eden hissedarların olumlu oyunun
gerekeceği yönünde bir düzenleme yer almaktadır. Bu maddede sayılan 130
kararlardan bazıları; şirket sermayesinin artırılması ya da azaltılması dâhil
şirket esas sözleşmesinde değişiklik yapılması; şirket bilançosunun, kar-zarar
tablolarının ve yıllık faaliyet raporunun onaylanması; hissedarlara temettü,
hak veya ikramiye dağıtılmasıdır.
08-24/243-78
4
Yukarıda yer verilen ve dosya kapsamında yer alan bilgiler çerçevesinde, tek
başına herhangi bir hissedarın Sega Bakır’ın karar alma mekanizmasında
belirleyici etki uygulama olanağına sahip olmadığı anlaşılmaktadır. Bu bilgiler
ışığında, bildirim konusu işlem sonrasında Sega Bakır’ın kontrolünün
yapısının değişeceği (tek kontrolden ortak kontrole) ve bu nedenle anılan
işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ”in 2(b) 140
maddesi kapsamında bir devralma işlemi olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
H.3.2. Eşikler Açısından Yapılan Değerlendirme
Bildirim konusu işlemin tarafları olan Halcor ile Sega Bakır’ın ilgili pazarlardaki
faaliyetleri sonucu elde ettiği ciro rakamları ile pazar paylarına aşağıdaki
tablolarda yer verilmiştir:
Tablo 2: Tarafların İlgili Pazarlardaki Ciroları (YTL)
Bakır Boru Bakır Çubuk
2006 2007 2006 2007
Halcor (…………….) (…………….) (…………….) (…………….)
Sega Bakır (…………….) (…………….) (…………….) (…………….)
Toplam (…………….) (…………….) (…………….) (…………….)
Tablo 3: Tarafların İlgili Pazarlardaki Payları
Bakır Boru Bakır Çubuk
2006 2007 2006 2007
Halcor (%) (……….) (……….) (……….) (……….)
Sega Bakır (%) (……….) (……….) (……….) (……….)
Toplam (%) (……….) (……….) (……….) (……….)
Tablolarda yer verilen bilgiler ışığında; tarafların bakır boru pazarındaki 150
toplam cirolarının 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde öngörülen ciro eşiğini,
bakır boru ve bakır çubuk pazarlarındaki toplam pazar paylarının ise yine aynı
maddede öngörülen pazar payı eşiğini aştığı görülmektedir. Dolayısıyla
bildirim konusu işlemin, dosya özelinde tanımlanan bakır boru ve bakır çubuk
pazarları bakımından izne tabi olduğu anlaşılmaktadır.
H.3.3. İşlemin 4054 Sayılı Kanun’un 7. Maddesi Açısından
Değerlendirilmesi
Bildirim konusu işlemle birlikte yurt dışında ürettiği ürünü Türkiye pazarına 160
ihraç eden Halcor, söz konusu ürünü Türkiye’de üreten Sega Bakır’da ortak
kontrole sahip olacaktır. Bildirim formunda yer alan bilgilere göre, ilgili
pazarlarda faaliyet gösteren teşebbüslerin pazar paylarına aşağıda yer
verilmektedir:
Tablo 4: İlgili Pazarlardaki Pazar Payları
Bakır Boru Pazarı Bakır Çubuk Pazarı
Teşebbüs Pazar Payı Teşebbüs Pazar Payı
Halcor (……….) Halcor (……….)
Sega Bakır (……….) Sega Bakır (……….)
Halcor + Sega Bakır (……….) Halcor + Sega Bakır (……….)
Sarkuysan (……….) Sarkuysan (……….)
Elektrosan (……….) Elektrosan (……….)
İthalat (……….) Küçükarslan Bakır (……….)
Ankara Hadde Bakır (……….)
İthalat (……….)
08-24/243-78
5
Öncelikle Halcor’un bakır çubuk pazarında herhangi bir faaliyetinin olmadığı
göz önüne alındığında, anılan pazarda bir yoğunlaşmanın meydana
gelmeyecek olması nedeniyle anılan pazarın bildirim konusu işlemden
etkilenmeyeceği görülmektedir. İşlem bakır boru pazarı bakımından
değerlendirildiğinde; tarafların toplam pazar payının hâkim duruma işaret 170
edebilecek oranlara ulaşmadığı; güçlü bir rakibin var olduğu; pazara girişin
önünde önemli sayılabilecek bir engelin bulunmadığı ve ithalatın toplam pazar
içinde önemli bir yer tuttuğu görülmektedir. Bu itibarla bildirim konusu işlem
neticesinde, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi anlamında bir hâkim durum
yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi ve bunun
sonucunda ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu
doğurmayacaktır.
H.3.4. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü
180
“Hissedarlar Sözleşmesi”nin 14. maddesinde düzenlenen, “Rekabet Etmeme”
başlıklı hüküm uyarınca; şirket hissedarları ile bağlı iştirakleri şirketin
faaliyette bulunduğu iş ile rekabet eden herhangi bir işi yapmayacak ve
şirketin yürüttüğü işe ilişkin olarak çıkış tarihinden önceki iki yıl içinde şirketin
düzenli müşteri veya tedarikçisi olan herhangi bir firmayı davet etmeyecek ve
teklifte bulunmayacaktır. Sözleşmenin 14.1.2. maddesinde yer verilen ve
rekabet yasağından istisna tutulan işlerin, “Hissedarlar Sözleşmesi”nin
taraflarının iştirakleri ya da bağlı ortaklarının Sega Bakır’ın faaliyetleri
haricindeki mevcut işleri olduğu bildirimde bulunan tarafça beyan edilmiştir.
Çıkış tarihi ise Sözleşmenin 13.1. maddesinde düzenlenmektedir. Anılan 190
hüküm uyarınca çıkış, her iki taraf bakımından sahip olunan hisse oranının
%10’un altına düşmesiyle gerçekleşecektir.
Şirket hissedarlarının, şirketin faaliyet alanına ilişkin olarak esaslı bilgilere
sahip olmaları ve karar alma mekanizmalarının içinde yer almaları sebebiyle,
rakip faaliyetlerde bulunmalarının engellenmesine yönelik olarak getirilen bu
düzenlemelerin ticari hayatın bir gereği olduğu görülmektedir. Anılan
sınırlamaların sözleşme süresiyle sınırlı olduğu ve sözleşme sonrası dönemi
kapsamadığı da göz önüne alındığında, bu düzenleme makul bir yan
sınırlama olarak kabul edilmiştir. 200
Öte yandan Sözleşmenin 20.12 maddesinde düzenlenen ve sözleşme
görüşmeleri sırasında tarafların öğrendiği bilgilerin açıklanmamasını temin
etmek üzere getirilen gizlilik hükmünün süresinin, sözleşmenin
feshedilmesinden itibaren 2 yıl olduğu göz önüne alındığında, bu hüküm de
makul bir yan sınırlama olarak değerlendirilmiştir.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu 210
işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak
çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem
sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum
yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece
08-24/243-78
6
ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile
karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy