Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2008-1-79 (Devralma)
Karar Sayısı : 08-45/637-241
Karar Tarihi : 17.7.2008
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Tuncay SONGÖR, M. Sıraç ASLAN, Mehmet Akif ERSİN,
İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER: Cengiz SOYSAL, Çiğdem ÜNAL
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Zorlu Doğal Elektrik Üretimi A.Ş.
D. TARAFLAR : - Ankara Doğal Elektrik Üretim ve Ticaret A.Ş. 20
Ziya Gökalp Caddesi No: 80 Kurtuluş 06600 Ankara
- Zorlu Doğal Elektrik Üretimi A.Ş.
Organize Sanayi Bölgesi Pembe Cad. No:13 Bursa
E. DOSYA KONUSU: Ankara Doğal Elektrik Üretim ve Ticaret A.Ş.’ye ait Tercan,
Kuzgun, Mercan, İkizdere, Çıldır, Beyköy ve Ataköy Hidroelektrik Santralleri ile
Denizli Jeotermal Santralinin İşletme Hakkı Devri, Engil Gaz Tribünleri
Santralinin satış yöntemi ile özelleştirilmesi kapsamında, İşletme Hakkı Devir
Sözleşmesi ile Satış Sözleşmesi’nin Zorlu Doğal Elektrik Üretimi A.Ş. tarafından 30
imzalanması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 11.7.2008 tarih ve 4457 sayı ile intikal
eden başvuru üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7.
maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan izin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 14.7.2008
tarih 2008-1-79/Öİ-08-CS sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 15.7.2008 tarih,
REK.0.05.00.00-120/109 sayılı Başkanlık Önergesi ile 08-45 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
40
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Ankara Doğal Elektrik Üretim ve
Ticaret A.Ş.’ye ait Tercan, Kuzgun, Mercan, İkizdere, Çıldır, Beyköy ve Ataköy
Hidroelektrik Santralleri ile Denizli Jeotermal Santralinin işletme hakkı devri, Engil
Gaz Tribünleri Santralinin satış yöntemi ile Zorlu Enerji Elektrik Üretimi A.Ş.’ye devri
işlemine ilişkin verilen 27.3.2008 tarih ve 08-26/280-89 sayılı Rekabet Kurulu kararı
dikkate alınarak, söz konusu özelleştirme sürecinde İşletme Hakkı Devri Sözleşmesi
ile Satış Sözleşmesi’nin Zorlu Doğal Elektrik Üretimi A.Ş. tarafından yapılmasının
4054 sayılı Kanunun 7. maddesi ve ilgili Tebliğler kapsamında izne tabi bir işlem
olmadığı ifade edilmiştir.
50
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
Esas itibarıyla bu özelleştirme kapsamında Rekabet Kurulu 27.3.2008 tarih ve 08-
26/280-89 sayılı kararı ile söz konusu tesislerin Zorlu Enerji Elektrik Üretim A.Ş.
tarafından devralınmasına izin vermiştir. Bununla birlikte, İhale Şartnamesi’nin “Devir
ve Teslim” başlıklı 17. maddesi uyarınca, ihale sonucunda Özelleştirme Yüksek
Kurulu (ÖYK) tarafından işletme hakkı devri ve satışın yapılmasına karar verilmesi
halinde, Teklif Sahibi’nin talebi durumunda sermayesinin en az %51’ini Teklif
Sahibi’nin oluşturacağı bir anonim şirketin kurulması ve İşletme Hakkı Devri
Sözleşmesi ile Satış Sözleşmesi’nin bu suretle kurulacak anonim şirketle yapılacağı 60
ve kurulacak bu şirketteki diğer hissedarların Rekabet Kurulu nezdinde izin ve onay
alması öngörülmüştür.
Bu doğrultuda, 9.5.2008 tarihli ÖYK kararının ardından Zorlu Doğal Elektrik Üretimi
A.Ş. kurulmuş ve 20.6.2008 tarihinde İstanbul Ticaret Sicili’nde tescil edilmiştir.
Özelleştirme İdaresi Başkanlığı tarafından yukarıda bahse konu sözleşmelerin Zorlu
Doğal Elektrik Üretimi A.Ş. ile akdedilmesi ve devir ve teslimin tamamlanması
Özelleştirme İdaresi Başkanlığı’nın 2.7.2008 tarihli ve B.02.1.ÖİB.10.07-100 SB
69/4971 sayılı yazısıyla onaylanmıştır.
Hiç şüphesiz, İhale Şartnamesi’nin 17. maddesi ile teklif sahibine verilen hakkın
kullanılması aşamasında en az %51’i teklif sahibi tarafından oluşturulacak yeni tüzel 70
kişideki diğer hisselerin farklı bir teşebbüse ait olması ve bir kontrol değişikliğinin söz
konusu olması halinde, bu işlemin yeni bir devir işlemi olarak ele alınması ve 4054
sayılı Kanunun 7. maddesi kapsamında yapılacak değerlendirmeyle yeni oluşuma
izin verilip verilmeyeceğinin değerlendirilmesi gerekecektir. Yeni kurulacak anonim
şirkette rekabet hukuku çerçevesinde farklı bir teşebbüs ya da teşebbüs ortaklığının
bulunmaması halinde ise söz konusu işlemin yeni bir devir işlemi olarak
değerlendirilemeyeceği, dolayısıyla Kanun’un 7. maddesi kapsamına girmeyeceği
görülmektedir.
Dosyadaki bilgiler doğrultusunda, bildirime konu işlemde taraf olarak gösterilen Zorlu
Doğal Elektrik Üretimi A.Ş.’nin hissedarlık yapısı aşağıda gösterilmektedir: 80
Tablo: Zorlu Doğal Elektrik Üretimi A.Ş.’nin hissedarlık yapısı
Ticaret Unvanı Ortaklık Payı
Zorlu Enerji Elektrik Üretim A.Ş. %96
Zorlu Holding A.Ş. %1
Zorlu Endüstriyel ve Enerji Tesisleri İnşaat Ticaret A.Ş. %1
Zorlu O&M Enerji Tesisleri İşletme ve Bakım Hizmetleri A.Ş. %1
Zorlu Petrogas Petrol, Gaz ve Petrokimya Ürünleri İnşaat, San. ve Tic. A.Ş. %1
Tablodan da görüldüğü üzere, Zorlu Doğal Elektrik Üretimi A.Ş. hisselerinin %96’sı
Zorlu Enerji Elektrik Üretim A.Ş.’ye ait olan ve diğer hisseleri de tamamen Zorlu
Grubu tarafından kontrol edilen bir tüzel kişiliktir. Bu kapsamda, özelleştirme
kapsamında daha önce Zorlu Enerji Elektrik Üretim A.Ş. için verilen izin kararının
çerçevesinde devir işleminin yeni kurulan Zorlu Doğal Elektrik Üretimi A.Ş. ile
gerçekleştirilmesinin Kanun’un 7. maddesi kapsamında bir işlem olmadığı
anlaşılmaktadır.
I. SONUÇ
90
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Ankara Doğal Elektrik
Üretim ve Ticaret A.Ş.’ye ait Tercan, Kuzgun, Mercan, İkizdere, Çıldır, Beyköy ve
Ataköy Hidroelektrik Santralleri ile Denizli Jeotermal Santralinin İşletme Hakkı Devri,
Engil Gaz Tribünleri Santralinin satış yöntemi ile devri işlemine ilişkin 27.3.2008 tarih,
08-26/280-89 sayılı Kurul kararı dikkate alınarak, söz konusu özelleştirme sürecinde
İşletme Hakkı Devir Sözleşmesi ile Satış Sözleşmesi’nin Zorlu Doğal Elektrik Üretim
A.Ş. tarafından yapılmasının 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un
7. maddesi ve 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar
verilmiştir. 100
Full & Egal Universal Law Academy