Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2008-4-184 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 08-50/730-288
Karar Tarihi : 14.8.2008
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10
Üyeler : Tuncay SONGÖR, M. Sıraç ASLAN,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN,
Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER: Hilal YILMAZ, Muhammed GÜNDOĞDU
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Och-Ziff Capital Management
Temsilcisi: Av. İzzet M.Sinan
c/o LGL Consulting İş Kuleleri, Kule 2, K:6 4. Levent/İstanbul 20
D. TARAFLAR : - Och-Ziff Capital Management
9 West 57th Street New York (NY) 10019 ABD
- Vedat SADİOĞLU
Rumeli Hisarı Fenerlitürbe Mh. No:1 Hisarüstü/İstanbul
- Claudia Lüce SADİOĞLU
Rumeli Hisarı Fenerlitürbe Mh. No:1 Hisarüstü/İstanbul
- Raşel SADİOĞLU
Köybaşı Cd. No:202 Yeniköy/İstanbul
- Moris SADİOĞLU 30
Köybaşı Cd. No:202 Yeniköy/İstanbul
- Roza SADİOĞLU
Köybaşı Cd. No:202 Yeniköy/İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Kapital Faktoring A.Ş. (Kapital Faktoring) ve Atak
Faktoring A.Ş. (Atak Faktoring)’nin %20’şer oranında hissesinin Och-Ziff
Capital Management (OZ) tarafından devralınması ile oluşacak ortak girişimlere
izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 1.8.2008 tarih ve 4924 sayı ile giren
bildirim üzerine 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet 40
Kurulu’ndan İzin Alması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ
çerçevesinde yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 8.8.2008 tarih ve 2008-4-
184/Öİ-08-H.Y. sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu, aynı tarih ve
REK.0.08.00.00-120/248 sayılı Başkanlık Önergesi ile 08-50 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
08-50/730-288
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma işleminin
1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğu, ancak devir
sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun
güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği, görüşü ifade edilmiştir. 50
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Devralma işleminin devralınan tarafını oluşturan teşebbüs, faktoring hizmeti
sunmaktadır. Bu nedenle, ilgili ürün pazarı, “faktoring hizmetleri pazarı” olarak
belirlenmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
Kapital Faktoring ve Atak Faktoring’in tüm Türkiye’deki müşterilere hizmet sunması
nedeniyle, ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti Sınırları” olarak tespit edilmiştir. 60
H.2. Değerlendirme
H.2.1. 1997/1 Sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirme
İncelemeye konu bildirim, 4.7.2008 tarihinde imzalanan “İşlem Sözleşmesi” hükümleri
çerçevesinde, OZ’nin Sculptor Turkish Factoring S.a.r.l. aracılığıyla Kapital Faktoring
ve Atak Faktoring’in %20’şer oranında hissesini devralması yoluyla oluşturulacak
ortak girişimlere izin verilmesine ilişkindir.
1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesinin (c) bendine göre, amaçlarını gerçekleştirmek
üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak
ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti
sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler, 4054 sayılı Kanun’un 7. 70
maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve devralma sayılan haller
arasında kabul edilmektedir.
Bu çerçevede, bir ortak girişim işleminin yoğunlaşma doğurucu kabul edilebilmesi ve
dolayısıyla 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesinin birinci fıkrası (c) bendi çerçevesinde
birleşme veya devralma sayılabilmesi için taşıması gereken unsurlar şunlardır;
- Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması,
- Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması,
- Ortak girişimin, taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti
sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması.
Dosyada yer alan bilgi ve belgelerin incelenmesinden, bildirim konusu işlemin 80
yukarıda sayılan unsurları taşıdığı ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir ortak
girişim işlemi olduğu, dolayısıyla işlemin, birleşme/devralma işlemi olarak kabul
edilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan,
“...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir
bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25’ini aşması
halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı
08-50/730-288
aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur.” hükmü ile izne tabi
birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir.
Tarafların ilgili ürün pazarında 2007 yılında elde ettikleri toplam ciro 25.000.000 YTL. 90
eşiğini aştığından, anılan işlemin Kurul’un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır.
Bununla birlikte, devralan OZ’nin ilgili pazarda faaliyetinin bulunmaması nedeniyle,
devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden, Kanun'un 7. maddesi
anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun
güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır.
H.2.2. Rekabet Yasakları Bakımından Değerlendirme
Taraflar arasında 4.7.2008 tarihinde imzalanan “İşlem Sözleşmesi”nin “Rekabet
Etmeme” başlıklı 15. maddesinin ilgili bölümleri aşağıdaki şekildedir:
“a) mevcut hissedarlardan her biri, bu Sözleşme süresi boyunca ve bundan sonra (2) 100
iki yıl boyunca doğrudan veya dolaylı olarak
(i)Türkiye Cumhuriyeti’nde şirketlerden biri ile rekabet etmeyeceğini
(ii)yapacağı iş teklifi ya da işe alım tarihinde ya da bu tarihten önceki bir yıl içerisinde
Şirket ya da İştiraklerinde tam zamanlı ya da yarı zamanlı olarak çalışan ya da
çalışmış olan herhangi bir kişiye iş teklif etmeyeceğini ya da bu kişiyi işe
almayacağını, veya bu çalışanlardan herhangi birini Şirketteki işinden ayrılmaya ikna
etmeyeceğini, ikna etme teşebbüsünde bulunmayacağını ya da bu konuda teşvik
etmeyeceğini taahhüt etmektedir.
b) bu sözleşme süresi boyunca, sınırlamaya tabi OZ kuruluşlarından hiçbiri doğrudan
veya dolaylı olarak 110
(i)yapacağı iş teklifi ya da işe alım tarihinde ya da bu tarihten önceki bir yıl içerisinde
Şirket ya da İştiraklerinde tam zamanlı ya da yarı zamanlı olarak çalışan ya da
çalışmış olan herhangi bir kişiye iş teklif etmeyeceğini ya da bu kişiyi işe
almayacağını, veya bu çalışanlardan herhangi birini Şirketteki işinden ayrılmaya ikna
etmeyeceğini, ikna etme teşebbüsünde bulunmayacağını ya da bu konuda teşvik
etmeyeceğini
(ii)Türkiye’de alacakların faktoringi alanında çalışan herhangi bir kişiyi mülkiyeti altına
almayacağını, yönetmeyeceğini ya da işletmeyeceğini taahhüt etmektedir.”
Birleşme/devralma işlemlerinde yan sınırlamalar ve bu çerçevede rekabet yasakları,
yoğunlaşmayı meydana getiren sözleşmenin ana amacının yanında sözleşmenin 120
hukuki getirilerinden yararlanılmasına yönelik düzenlemelerdir. Alıcılar tarafından
satıcılara getirilen rekabet yasakları, uygulamada alıcıların devraldıkları maddi ve
maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak yararlanmalarının, dolayısıyla alıcı
tarafından yapılan yatırımın karşılığının tam olarak alınmasının bir aracı olarak
değerlendirilmektedir. Birleşme/devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan
sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için
söz konusu yasağın “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma”, “sadece taraflar
açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık” kriterlerini sağlaması gerekmektedir.
Sözleşmede yer verilen rekabet yasaklarının, yukarıda yer verilen kriterleri sağlıyor
olması nedeniyle, yan sınırlama olarak değerlendirilmesi gerektiği kanaatine 130
varılmıştır.
08-50/730-288
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
“Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde
belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının
söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesine 140
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy