Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2008-2-147 (Devralma)
Karar Sayısı : 08-56/887-349
Karar Tarihi : 25.9.2008
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Tuncay SONGÖR, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet 10
Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER : Şerife Demet KAYA, Nur Seda KÖKTÜRK
C. BİLDİRİMDE : - Turktell Bilişim Servisleri A.Ş.
BULUNAN Tepebaşı Meşrutiyet Cad. No:71 34430 Beyoğlu- İstanbul
D. TARAFLAR : -Turktell Bilişim Servisleri A.Ş.
Tepebaşı Meşrutiyet Cad. No:71 34430 Beyoğlu- İstanbul
- Demir Toprak İth. İhr. ve Tic. A.Ş.
Büyükdere Cd. Yapı Kredi Plaza A Blok Kat:15 Levent-20
İstanbul
- Sınai ve Mali Yatırımlar Holding A.Ş.
Büyükdere Cd. Yapı Kredi Plaza A Blok Kat:15 Levent-
İstanbul
- Endüstri Holding A.Ş.
Büyükdere Cd. Yapı Kredi Plaza A Blok Kat:15 Levent-
İstanbul
- Şans Oyunları Yatırım Holding A.Ş.
Meşrutiyet Cd. No:71 Kat:4 34430 Tepebaşı Beyoğlu-İstanbul
- Global Bilgi Pazarlama Danışma ve Çağrı Servis Hizm. A.Ş. 30
İnkilap Mah. Üntel Sok. No:1 34768 Ümraniye- İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Bilyoner İnteraktif Hizmetler A.Ş. (Bilyoner)’nin Turktell
Bilişim Servisleri A.Ş. (Turktell), Şans Oyunları Yatırım Holding A.Ş. (Şans
Oyunları Yatırım) ve Global Bilgi Pazarlama Danışma ve Çağrı Servis Hizmetleri
A.Ş. (Global Bilgi)’ye ait %55 oranındaki hissesinin Demir Toprak İthalat İhracat
ve Tic. A.Ş. (Demir Toprak), Sınai ve Mali Yatırımlar Holding A.Ş. (SMYH) ve
Endüstri Holding A.Ş. (Endüstri Holding) tarafından devralınması işlemine izin
verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 22.7.2008 tarih ve 4710 sayı ile intikal
eden ve eksiklikleri en son 18.9.2008 tarih ve 6262 sayı ile tamamlanan bildirim 40
üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili
hükümleri çerçevesinde düzenlenen 19.9.2008 tarih ve 2008-2-147/Öİ-08-ŞDK sayılı
Devralma Ön İnceleme Raporu, 22.9.2008 tarih ve REK.0.06.00.00-120/302 sayılı
08-56/887-349
2
Başkanlık Önergesi ile 08-56 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor’da; bildirim konusu devralma işleminin
1. 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1
sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ”'in 4. maddesi kapsamında izne tabi bir devralma olduğu, 50
2. 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi anlamında hâkim durum yaratmaya veya
mevcut bir hâkim durumu güçlendirmeye yönelik olarak ülkenin bütünü yahut
bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli
ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı,
3. İlgili işleme yönelik olarak imzalanan 21.5.2008 tarihli Hisse Satış
Sözleşmesi’nin 7. maddesinde getirilen 3 yıllık rekabet yasağının yan
sınırlama olarak değerlendirilmesi gerektiği,
4. Anılan Hisse Satış Sözleşmesi’nin 8. maddesinde düzenlenen Gizlilik
yükümlülüğünün rekabet yasağının süresine paralel olarak 3 yıla indirilmesi
şartıyla, başvuru konusu işleme izin verilmesi gerektiği 60
ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İşlemin Kapsamı
Bildirimin konusunu, Turktell, Şans Oyunları Yatırım ve Global Bilgi ile Demir Toprak,
Endüstri Holding ve SMYH arasında 21.5.2008 tarihinde imzalanan Hisse Satış
Sözleşmesi (Sözleşme) uyarınca, Bilyoner’in bir kısım hissesinin devri
oluşturmaktadır. İşlem neticesinde, Turktell’in Bilyoner’de sahip olduğu yaklaşık %55
oranındaki hisse Demir Toprak’a geçecek ve bu şekilde Bilyoner’i ortaklaşa kontrol
etmekte olan 3 şirketten birinin (Turktell) yerini Demir Toprak alacaktır. Ayrıca, Şans
Oyunları ve Global Bilgi’nin Bilyoner’de sahip olduğu, ayrı ayrı birer hisse ilgili işlem 70
sonrasında Endüstri Holding ve SMYH’ye devredilecektir. Devir öncesi ve sonrası
Bilyoner’in ortaklık yapısını gösterir tablolara aşağıda yer verilmektedir.
Tablo 1: Devir İşlemi Öncesi Bilyoner’in Ortaklık Yapısı
Hissedarın Adı Hisse Adedi Hisse Oranı (%)
Turktell Bilişim Servisleri A.Ş. (………) (………)
Intralot SA (………) (………)
Tek Elektronik Yatırım San. ve Tic. A.Ş. (………) (………)
Şans Oyunları Yatırım (………) (………)
Global Bilgi (………) (………)
Toplam 3.300.000 100
Tablo 2: Devir İşlemi Sonrası Bilyoner’in Ortaklık Yapısı
Hissedarın Adı Hisse Adedi Hisse Oranı (%)
Demir Toprak (………) (………)
Intralot SA (………) (………)
Tek Elektronik Yatırım San. Ve
Tic. A.Ş.
(………) (………)
Endüstri Holding (………) (………)
SMYH (………) (………)
Toplam 3.300.000 100
08-56/887-349
3
Taraflar, devralma işleminin salt ticari nedenlerden gerçekleştiğini ifade etmişlerdir
H.2. Taraflar
H.2.1. Devralan: Demir Toprak
Demir Toprak’ın faaliyet konusu mali, iktisadi, sanayi, madencilik, ziraat, enerji, 80
bayındırlık, ulaştırma, turizm alanlarında yerli ve yabancı şahıslarla ortaklık kurmak
ve kuruluşlara iştirak etmek olarak bildirilmiştir.
Demir Toprak’ın ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir:
Tablo 3: Demir Toprak’ın Hissedarlık Yapısı
Hissedar Hisse Oranı (%)
SMYH (………)
Bülent Ergin (………)
Endüstri Holding (………)
Çukurova Holding A.Ş. (………)
Tekfen Holding A.Ş. (………)
Nurettin Koçak (………)
Diğer (………)
Toplam 100
İşlem neticesinde, Demir Toprak dışında, SMYH ve Endüstri Holding de Bilyoner
hisselerinin ayrı ayrı birer adedini devralmaktadır. SMYH’nin ve Endüstri Holding’in
hissedarlık yapısı ise aşağıdaki gibidir.
Tablo 4: Endüstri Holding’in Hissedarlık Yapısı
Hissedar Hisse Adedi Hisse Oranı(%)
Çukurova Holding A.Ş. (………) (………)
Çukurova İthalat ve İhracat T.A.Ş. (………) (………)
Barbaros Denizcilik İşletmesi A.Ş. (………) (………)
Mehmet Emin Karamehmet (………) (………)
Diğerleri (………) (………)
575.000.000,00 100,0
Tablo 5: SMYH’nin Hissedarlık Yapısı 90
Hissedar Hisse Adedi Hisse Oranı (%)
Çukurova İthalat ve İhracat T.A.Ş. (………) (………)
Endüstri Holding (………) (………)
BMC Sanayi ve Ticaret A.Ş. (………) (………)
Çukurova Holding A.Ş. (………) (………)
Çimsataş A.Ş. (………) (………)
Demir Toprak (………) (………)
Diğerleri (………) (………)
Toplam 1.000.000.000,00 100,0
H.2.2. Devreden: Turktell
Bir Turkcell Grup şirketi olan Turktell’in hisselerinin %99,99’u Turkcell İletişim
Hizmetleri A.Ş. (Turkcell) tarafından kontrol edilmektedir. Turktell’in ortaklık yapısına
aşağıda yer verilmektedir:
08-56/887-349
4
Tablo 6: Turktell’in Hissedarlık Yapısı
Hissedar Hisse Oranı (%)
Turkcell (………)
Turkcell Kurumsal Satış ve Dağıtım Hizmetleri A.Ş. (………)
Global Bilgi (………)
Corbuss Kurumsal Tel. Servis Hiz. A.Ş. (………)
Şans Oyunları Yatırım (………)
Toplam 100
İlgili başvuruda, Turktell’in hâlihazırda, Turkcell ve Turkcell grup şirketleri tarafından
geliştirilmiş veya geliştirilecek olan çeşitli servis ve ürünleri toptan pazarlamak, ara
toptancılık yaparak pazarlamak, dağıtıcılığını gerçekleştirmek, perakendeciliğini 100
yapmak veya tüm bu aktivitelerin gerçekleşmesi için gerekli yapıların ve işleyişin
kurulmasını sağlamak, projelendirmek, danışmanlığını yapmak olarak tanımlanan
faaliyetleri yürüttüğü bildirilmiştir.
H.2.3. Devredilen: Bilyoner
Bilyoner, ana faaliyet konusu itibariyle Spor Toto Teşkilat Başkanlığı (Spor Toto), Milli
Piyango İdaresi Genel Müdürlüğü (Milli Piyango) ve Türkiye Jokey Klubü Genel
Müdürlüğü (TJK) ile akdetmiş olduğu sözleşmeler (sırasıyla 26.3.2004 tarihli,
6.12.2006 tarihli ve 13.10.2005 tarihli sözleşmeler) kapsamında elektronik şans
oyunları faaliyetini yürüten bir şirkettir.
B ise Spor Toto, İddaa, TJK at yarışı oyunları ve Milli Piyango oyunlarını 110
oynatma hakkına sahip olan Bilyoner’in markasıdır.
H.3. İlgili Pazar
H.3.1. İlgili Ürün Pazarı
İlgili pazarın belirlenmesi için öncelikle devralınan teşebbüsün faaliyet alanlarına
bakılması gerekmektedir. Bilyoner, Spor Toto, Milli Piyango ve TJK’dan aldığı izinler
çerçevesinde söz konusu kurumların yürütmekte olduğu şans oyunlarının sanal
bayiliğini yapmaktadır.1
Türkiye’de şans oyunlarını, çekiliş şeklinde yapılanlar ve bahis ile oynananlar olarak
ikiye ayırmak mümkündür. Milli Piyango İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından yapılan
Milli Piyango bileti ile Şans Topu, Sayısal Loto, Süper Loto ve On Numara, bilet veya 120
kupon üzerinde bulunan rakamların çekiliş ile belirlenmesi şeklinde oynanmaktadır.
Öte yandan, tüketiciye, belirli spor oyunlarının sonuçlarını tahmin etme imkanı veren
bahis oyunları, Spor Toto Teşkilat Başkanlığı bünyesindeki futbol müşterek bahis
oyunları, Süper Toto ve İddaa ile TJK At Yarışları’dır. Söz konusu iki gruptaki oyunlar
da Türkiye’de yasal olarak oynanabilen ve bayilik ağları ile tüketiciye ulaşan
oyunlardır.
Bayiler ise, internet ortamı üzerinden hizmet veren sanal bayiler ile sanal olmayan
bayiler olarak ikiye ayrılabilir.
Bu noktada incelenmesi gereken, sanal şans oyunları hizmeti ile sanal olmayan şans
oyunları hizmetinin ne derece ikame olduğudur. Bu kapsamda öncelikle, futbol, at 130
yarışı ve milli piyango oyunlarına ilişkin hizmetin verilebilmesi için gerekli yasal
düzenlemeler incelenmiştir.
1 Bilyoner’in internet sitesi B ’dan oynanabilecek oyunlar İddaa, Spor Toto, Milli Piyango ve
TJK At Yarışı’ndan ibarettir.
08-56/887-349
5
Futbol bahis oyunları hizmeti vermek isteyen bayilerin 14.8.2002 tarih ve 24846 sayılı
“Futbolda Müşterek Bahis Oyunları Uygulama Yönetmeliği” uyarınca “bayilik
ruhsatı”na sahip olmaları gerekmektedir. Kimlerin, hangi şartlar altında bayilik
alabileceklerinin ve bayilerin yükümlülük ve haklarının belirlendiği Yönetmeliğin
“Müşterek Bahsin Sanal Ortam Alt Yapısı ile Oynatılması” başlıklı 4. bölümünde
sanal ortamda bayi olan/olmak isteyen gerçek veya tüzel kişiler için, sanal olmayan
bayilere göre farklı şart ve yükümlülükler getirilmiştir. Söz konusu Yönetmeliğin 26.
maddesine göre: 140
“- Sanal ortam bayi, sanal ortam alt yapısı kapsamında bulunan cep telefonu (GSM),
interaktif dijital televizyon (ITV) ve internet alt yapı platformlarından en az bir
tanesinde müşterek ve sabit ihtimalli bahis oyunlarını oynatmak zorundadır.
- Teşkilat tarafından yapılacak değerlendirme sonucunda uygun görülmesi kaydıyla,
yukarıda anılan platformlardan en az bir tanesinde müşterek ve sabit ihtimalli bahis
oynatma olanağına sahip firmalara sanal ortam bayiliği verilebilir.
- Sanal ortam bayi son kullanıcılarının 18 yaşından büyük olmasını kontrol etmek ve
kullanıcılardan tahsil edilecek olan oyun bedellerini en uygun şekilde toplamak için
gerekli alt yapıyı kurmakla ve Teşkilata onaylatmakla yükümlüdür.
- Teşkilat (Spor Toto Teşkilat Müdürlüğü), sanal ortam bayi devreye girmeden her 150
türlü bağlantı ve performans testini yapabilmelidir. Teşkilat, ilgili testler sonrası
herhangi bir problem tespit ederse sanal ortam bayinin operasyona başlamasını
durdurabilir.”
At yarışları müşterek bahis oyunları hizmetini verebilmek için de bayi ruhsatına
ihtiyaç duyulmaktadır. Futbol bahis oyunları ile benzer şekilde bu oyunların sanal
ortam bayiliğini yapmak için de bir takım ek şartlar getirilmiştir. Söz konusu şart ve
yükümlülüklerden bazıları “Sanal Ortam Bayiliği Verilmesine İlişkin Şartname2”de şu
şekilde yer almaktadır:
“- Internet üzerinden bahis toplamak amacı ile kullanacağı sistemin Türkiye'de kurulu
ve en az 8 değişik yerde port sahibi olan ve bu hizmet için yeterli teknolojik donanıma 160
sahip olan Telekomünikasyon Kurumu tarafından yetkilendirilmiş bir internet servis
sağlayıcı üzerinden kullanmayı taahhüt etmek ve İnternet Servis Sağlayıcısından bu
konuda yetki almış olmak.
- Ödeme işlemlerinin gerçekleştirileceği banka veya bankalar ile bahis ve kazanç
ödemelerinin sanal ortam üzerinden bu bankalar kanalı ile yapılacağına dair banka
ile sözleşme yapmış olmak.
- Yeteri sayıda operatör barındıran bir çağrı merkezi ve IVR sistemine sahip olmak
veya bu hizmeti verecek olan bir merkez ile sözleşme yapmış olmak.
- Yeteri sayıda operatör barındıran bir yardım masası sistemine sahip olmak veya bu
hizmeti verecek olan bir merkez ile sözleşme yapmış olmak. 170
- Müracaat edecek olan kuruluş, en az üç değişik sanal ortam platformu üzerinden
bahis kabul edecek bir sistem kurmak ve çalıştırmak.”
Milli Piyango İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından yürütülen talih oyunlarının sanal
ortamda satışa sunulabilmesinin şartları, “Milli Piyango İdaresi Genel Müdürlüğü Bilet
Satış, Çekiliş ve İkramiye Yönetmeliği”nde ayrı olarak düzenlenmiştir. Yönetmeliğe
göre sanal ortam bayisi olabilmek için (ruhsat sahibi olabilmek için):
2 , 19.9.2008
08-56/887-349
6
“- 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu hükümlerine göre kurulmuş bir tüzel kişilik olması
ve ticaret sicil kaydına işlenmiş olması,
- Sanal ortam alt yapı platformu üzerinden bilet satışında ve ikramiye ödemesinde
bulunulacak sistemin yeterli teknik alt yapıya ve donanıma sahip olması ve bu 180
hususun Tübitak, üniversitelerin ilgili fakülte ve bölümleri veya konusunda uzman
bağımsız denetim şirketlerinden alınacak rapor ile belgelendirilmesi,
- Sistemi Türk Telekomünikasyon Kurumu tarafından yetkilendirilmiş bir internet
servis sağlayıcı üzerinden çalıştıracağını taahhüt etmesi ve bu hususu internet servis
sağlayıcısından alacağı belge ile kanıtlaması,
- Yeteri sayıda operatör barındıran bir yardım masası sistemine sahip olması veya bu
hizmeti verecek olan bir merkez ile sözleşme yapmış olması,
- Türkiye'de veya yurt dışında sanal ortam üzerindeki faaliyetlerinin yasaklanmamış
veya kısıtlanmamış olması ya da bu faaliyetlerinden dolayı herhangi bir idari ve/veya
adli para cezası uygulanmamış olması, 190
- Bir banka ile bilet bedelinin tahsili ve ikramiye ödeme işlemlerinin sanal ortam
üzerinden gerçekleştirileceğine dair sözleşme yapmış olması”
şartları aranmaktadır.
Yukarıda yer verilen bilgilerden, bayilik ruhsatı almak için gerekli şartları yerine
getiren gerçek veya tüzel kişinin sanal ortam bayisi olmak istediğinde ek yasal
yükümlülükler ve şartları yerine getirmek zorunda olduğu görüldüğünden, sanal
ortamda şans oyunları hizmeti vermek için yasal olarak gerekli şart ve yükümlüklerin,
sanal olmayan şans oyunları hizmeti vermek için gerekli olanlardan farklılık
göstermesi sebebiyle iki hizmet arasında arz yönünden doğrudan ikamenin söz
konusu olmadığı görülmektedir. 200
Bununla birlikte, söz konusu şans oyunları hizmetini alan müşterilerin bu hizmeti
gerçek bayilerden ya da sanal bayilerden oynaması yönünde bir engel bulunmadığı
bilinmektedir. Bir başka deyişle, internet hizmetinin olduğu her bölgede, müşteriler
her iki seçenekten de faydalanabilmekte, bayilere hizmetten faydalanmaları
karşılığında ek bir ücret ödememektedirler. Bu bakımdan, sanal ortamda ve gerçek
ortamda sunulan şans oyunlarına talep arasındaki farklılığın esas olarak müşterinin
internet bağlantısı aracılığıyla sanal ortamdaki bayilere ulaşıp ulaşamadığı hususuna
dayandığı söylenebilecektir.
Yukarıda yer verilen bilgiler dikkate alındığında, sanal ortamda sunulan şans oyunları
ile sanal olmayan ortamda sunulan şans oyunlarına yönelik talep ve arz yönünden 210
bazı farklılıklar olduğu görüldüğünden bu iki hizmetin doğrudan birbirinin ikamesi
olduğunu söylemek güçleşmektedir. Bu hususun yanı sıra, devralan teşebbüslerin
pazarda herhangi bir faaliyeti olmadığı beyanları da dikkate alınarak, pazarın her iki
ortamda sunulan şans oyunlarını da kapsayacak şekilde daha geniş ya da sadece
sanal şans oyunları hizmetini içerecek şekilde daha dar tanımlanmasının, başvuru
konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında yapılacak
değerlendirmeyi değiştirmeyeceği anlaşılmıştır. Dolayısıyla, bu aşamada ilgili pazar
tanımı konusunda ayrıntılı bir değerlendirme yapılmamış ve ilgili ürün pazarı en dar
şekliyle, “Sanal Şans Oyunları Hizmetleri” olarak belirlenmiştir.
220
08-56/887-349
7
H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar
Yukarıda belirtilen ilgili ürün pazarında ülke içinde rekabet şartlarının farklılaşmasına
neden olacak bir unsurun bulunmaması nedeniyle ilgili coğrafi pazar başvuru konusu
devralma işlemi bakımından “Türkiye” olarak belirlenmiştir.
H.4. Değerlendirme
H.4.1. İşlemin Niteliği Bakımından Yapılan Değerlendirme
1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ”in (Tebliğ) 2 (b) maddesine göre “Herhangi bir teşebbüsün ya da
kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir 230
kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması
veya kontrol etmesi” teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmiştir.
Bildirim konusu işlem ile Bilyoner’in Turktell tarafından sahip olunan yaklaşık %55’lik
hissesi Demir Toprak’a geçecektir3. Halihazırda, Intralot, Tek Elektronik ve Turktell
tarafından yönetilen Bilyoner’in kontrol yapısında, ilgili işlem sonucunda Turktell’in
yerini Demir Toprak alacaktır. Söz konusu işlem’in ilgili Tebliğ kapsamında bir
birleşme devralma olup olmadığını belirlemek için öncelikle alıcı konumunda olan
Demir Toprak’ın ve satıcı konumunda olan Turktell’in kontrol yapısının incelenmesi
ve değerlendirilmesi gerekmektedir.
Başvuru konusu işlemde Alıcı konumundaki Demir Toprak’ın hissedarlık yapısına 240
bakıldığında, söz konusu şirketin hisselerinin tamamına yakın bir kısmının
(%99’unun) SMYH, Endüstri Holding, Çukurova Holding ve Bülent Ergin adlı şahıs
arasında eşit düzeyde paylaşılmak suretiyle sahip olunduğu görülmektedir. Endüstri
Holding’in ve SMYH’nin hisselerinin tamamına yakın bir kısmının ise (%97-98’i)
Çukurova Grubu şirketlerine ait olduğu görülmektedir.
Daha önce de belirtildiği üzere, Turktell’in hisselerinin tamamına yakın bölümü
Turkcell’e ait bulunmaktadır. Turktell’den istenilen bilgiler doğrultusunda ise,
Turkcell’in hissedarlık yapısının aşağıdaki tabloda gösterildiği şekilde olduğu
görülmektedir.
Tablo 7:Turkcell’in Hissedarlık Yapısı 250
Hissedar Payı (%)
Sonera Holding B.V 13,07
Çukurova Holding A.Ş. 0,05
T. Genel Gigorta A.Ş. 0,07
M.V. Holding A.Ş. 2,32
Müflis Bilka Bilgi Kaynak ve İletişim San. ve Tic.
A.Ş.
0,01
Turkcell Holding A.Ş. 51
Halka Açık 33,48
Turktell’in gönderdiği bilgilerde ayrıca, Turkcell’in %51 oranındaki hissesine sahip
bulunan Turkcell Holding’in hissedarlık yapısının aşağıdaki gibi olduğu belirtilmiştir:
3 İlgili işleme yönelik taraflar tarafından imzalanan Hisse Satış Sözleşmesi’nde Turktell’a ait hisselerin
yanı sıra Şans Oyunları ve Global’a ait 1’er adet hissenin de sırasıyla Endüstri Holding ve SMYH’ye
devri öngörülmüştür. Ancak, Bildirim Form’unda yer alan beyanlar da dikkate alınarak işbu Rapor’da
esas olarak Turktell ile Demir Toprak arasında gerçekleşen hisse devir işlemi değerlendirilecektir.
08-56/887-349
8
Tablo 8: Turkcell Holding A.Ş.’nin hissedarlık yapısı
Hissedar Payı (%)
Çukurova Telecom Holdings Limited 52,9
Sonera Holding BV 47,1
Intercon Danışmanlık ve Eğitim Hizmetleri A.Ş. ~0
SMYH ~0
Çukurova Holding A.Ş. ~0
Toplam 100
Turkcell Holding’de %52,9 paya sahip olan Çukurova Telecom Holdings Limited’in
(Çukurova Telecom) %51 oranında hissesine Çukurova Finance International Limited
(BVI) şirketinin sahip olduğu, Çukurova Finance’in ise %100 oranında Çukurova
Holding A.Ş.’ye ait olduğu bildirilmiştir. Ayrıca Çukurova Telekom’un %49 hissesine 260
Alfa Telecom Turkey Limited (BVI)’in, bu şirketin %50’şer hissesine ise Alfa Finance
Holding S.A. ve Nadash International Holdings’in sahip olduğu bilinmektedir.
Yukarıdaki iki tabloda yer verilen hissedarlık yapıları da incelendiğinde Turkcell’in
Sonera, Alfa ve Çukurova Grupları ile Nadash International Holdings tarafından
kontrol edildiği anlaşılmıştır.
Yukarıda yer verilen bilgiler doğrultusunda, devralan Demir Toprak’ın Çukurova
Grubu bünyesinde faaliyet gösterdiği görülmüş; devreden Turktell’i kontrol eden
Turkcell’in, içinde Çukurova Grubu’nun da bulunduğu şirketler tarafından ortak
kontrol edildiği göz önüne alındığında, Turktell’in kontrolünün tamamen Çukurova
Grubuna ait olmadığı anlaşılmıştır. Bu bakımdan, başvuru konusu işlem sonucunda, 270
Bilyoner’in devir işlemine konu %55’lik hissesi üzerinde bir kontrol değişikliği söz
konusu olacağından, anılan işlem’in ilgili Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi
olduğu görülmüştür.
H.4.2. Bildirim Yükümlülüğü Bakımından Yapılan Değerlendirme
Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi "Bu Tebliğ’in 2. maddesinde
belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı
gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün
piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25’ini aşması halinde veya bu
oranı aşmasa bile toplam cirolarının 25 milyon YTL’yi aşması halinde Rekabet
Kurulu’ndan izin almaları zorunludur" demek suretiyle hangi tür birleşme ya da devir 280
işlemlerinin Rekabet Kurulu'nun iznine tabi olduğunu belirlemektedir.
Devralınan teşebbüs olan Bilyoner’in faaliyet alanı olan sanal şans oyunları hizmetleri
pazarından 2007 yılında elde ettiği ciro (…………) YTL’dir. Bildirim formunda,
devralan Demir Toprak‘ın ve devreden Turktell’in ise ilgili pazarda bir faaliyeti
olmadığı ve bu nedenle ciro elde etmediği belirtilmiştir. Demir Toprak’ı kontrol eden
Çukurova Grubu’nun ise benzer şekilde sanal şans oyunları pazarında faaliyet
gösteren başkaca bir şirketinin olmadığı Turktell tarafından belirtilmiştir. Bu
bakımdan, başvuru konusu işlemin Tebliğ’de belirlenen ciro eşiğini aşmadığı
anlaşılmıştır.
İşlem, pazar payı eşiği bakımından incelendiğinde ise, Bilyoner’in şans oyunları 290
pazarında tahmini pazar payının %(…) olduğu, sanal şans oyunları pazarına ilişkin
pazar payının ise %(…) olduğu anlaşılmıştır. Devralan Demir Toprak’ın ise ilgili
pazarda faaliyeti bulunmadığı için pazar payı da bulunmamaktadır. Bu bakımdan, en
dar şekliyle tanımlanan ilgili ürün pazarında devredilen Bilyoner’in pazar payının
08-56/887-349
9
Tebliğ’de belirlenen pazar payı eşiğini aşmış olması nedeniyle, inceleme konusu
işlemin izne tabi olduğu anlaşılmıştır.
H.4.3. İşlemin 4054 Sayılı Kanun’un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi “Bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum
yaratmaya veya hakim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin
bütünü yahut bir kısmında rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak 300
şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün
mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine
yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç
olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır” demek suretiyle hakim durum
doğuran ya da mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda rekabetin
önemli ölçüde azalmasına yol açan birleşme ve devralmaları yasaklamaktadır.
Bildirim Formu’nda, sanal şans oyunları hizmetleri pazarında Bilyoner dışında faaliyet
gösteren D Elektronik Şans Oyunları ve Yayıncılık A.Ş. unvanlı bir şirket daha olduğu
bildirilmiştir. Söz konusu iki şirkete ait tahmini pazar payı bilgileri aşağıdaki şekildedir.
Tablo 9: Sanal Şans Oyunları Hizmeti Pazarındaki Teşebbüslerin 2007 Yıllarına İlişkin Tahmini Pazar 310
Payları
Şirket Pazar Paylı (%)
Bilyoner (….)
D Elektronik Şans Oyunları ve Yayıncılık A.Ş. (….)
Toplam 100
Yukarıdaki tabloda görüleceği üzere, Bilyoner’in pazardaki payı %(…) oranındadır.
Bununla birlikte, daha önce de değinildiği üzere başvuru konusu işlemde Bilyoner’in
%55 oranındaki hissesini alan Demir Toprak’ın ve Demir Toprak’ın dahil olduğu
Çukurova Grubu’nun ilgili pazarda herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bu
bakımdan, başvuru konusu işlemin, Bilyoner’in %55 oranındaki hissesinin Demir
Toprak tarafından yönetilmeye başlanmasının haricinde pazarda herhangi bir
yoğunlaşma doğurucu etki yaratmayacağı ve 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi
kapsamında hakim durum oluşması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi
sonucunu doğurmayacağı kanaatine ulaşılmıştır. 320
H.4.4. Rekabet Yasağı ve Gizlilik Yükümlülükleri Açısından Değerlendirme
Taraflar arasında imzalanan Hisse Satış Sözleşmesi’nin Rekabet Yasağı başlıklı 7.
maddesinde rekabet etmeme yükümlülükleri düzenlenmiştir. Buna göre, ilgili
maddede, “Satıcılar, Tamamlanma tarihinden itibaren 3 yıl süre ile işbu Sözleşme’nin
Giriş Bölümünün (A) bendinde belirtilen Şirket’in [Bilyoner’in] ana faaliyet konusu ile
doğrudan veya dolaylı bir şekilde rekabet halinde olabilecek yeni bir şirket
kurmayacağını, kurulu bir şirkete pay sahibi olarak iştirak etmek suretiyle yönetim ve
kontrol haklarına sahip olmayacağını beyan ve taahhüt eder” ifadesi ile işlemin
“Tamamlanma Tarihi”ni izleyen 3 yıllık bir süre için gerek Satıcıların, doğrudan ya da
dolaylı olarak devralınan şirketin faaliyet konusu ile uğraşan yeni bir şirket 330
kurmayacağı veya bu yönde faaliyeti olan bir şirkete, şirkette kontrol sahibi olacak
şekilde ortak olmayacağı düzenlenmiştir.
Sözleşme’nin 8. maddesinde ise Gizlilik Yükümlülükleri belirlenmiştir. Buna göre, ilgili
maddede “Taraflardan hiçbiri önceden diğer Tarafların yazılı muvafakati olmadan;
işbu Sözleşme uyarınca birbirinden edindikleri, karşılıklı değiş tokuş ettikleri bilgi
veya ticari sırları sözlü, yazılı yahut başka şekilde üçüncü kişilere ifşa etmeyecek ve
açıklamayacaktır. İşbu madde’de düzenlenen gizlilik yükümü, işbu Sözleşme’nin
08-56/887-349
10
herhangi bir sebeple sonra ermesi durumunda dahi 5 (beş) yıl süreyle yürürlükte
kalacaktır…” ifadesi ile tarafların Sözleşme’nin sona erdiği durumda dahi ilerleyen 5
yıllık bir süre için Sözleşme uyarınca edindikleri bilgileri ve ticari sırları birbirlerinin 340
yazılı izni olmaksızın açıklamayacakları hükmü düzenlenmiştir.
Sözleşme ile getirilen rekabet etmeme yükümlülüğü ve gizlilik yükümlülüğünün,
süresi, konusu ve tarafları bakımından devralma işleminin amacının gerçekleşmesi
için makul olduğu, Rekabet Kurulu’nun ilgili içtihadı ile uyum içinde bulunduğu, bu
sebeple devralma işlemiyle ilgili ve bunun için gerekli bir yan sınırlama olarak
değerlendirilmesi gerektiği kanaatine ulaşılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
“Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında 350
Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde
belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar
verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy