Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2009-1-2 (Devralma)
Karar Sayısı : 09-04/68-25
Karar Tarihi : 4.2.2009
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN,
İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER: Mustafa Mehmet ÖZKARABÜBER, Seda Nurtaç FİRENGİZ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - One Equity Partners II, L.P.
Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK,
Av. Murat Hakan ÖZGÖKÇEN, Av. Öznur İNANILIR
Çitlenbik Sok. No:12 Yıldız Mah. 34349 Beşiktaş-İstanbul
D. TARAFLAR : - Colombian Chemical (Cayman) Holdings, Ltd.
1800 West Oak Commons Court, Marietta
Georgia 30062-2253 ABD
- DC Chemicals Co. Ltd.
Kore Cumhuriyeti
E. DOSYA KONUSU: DC Chemical Co., Ltd. ile Colombian Chemicals
(Cayman) Holdings, Ltd. arasında imzalanan sözleşme çerçevesinde
Colombian Chemicals Holding LLC (CCH)’nin kontrolünün devralınması
işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 8.1.2009 tarih ve 179 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7.
maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan
inceleme sonucunda düzenlenen 22.1.2009 tarih ve 2009-1-2/Öİ-09-MMÖ
sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 23.1.2009 tarih ve REK.0.05.00.00-
120/9 sayılı Başkanlık önergesi ile 09-04 sayılı Kurul toplantısında
görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda;
Colombian Chemicals Holdings Ltd.’nin kendi ortaklık paylarının %66,75’ine
tekabül eden bölümünü DC Chemical Co. Ltd.’den satınalması ve böylelikle
kontrolünün One Equity Partners II, L.P., OEP II Co-Investors, L.P. ve OEP II
Partners Co-Invest, L.P.’ye devredilmesi işleminin;
09-04/68-25
2
- 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı
Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem
olduğu,
- Söz konusu devir işlemi sonucu 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ile
yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya
veya mevcut hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin
bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki
rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı ve Ortak
Birim Satın Alma Sözleşmesi uyarınca getirilen rekabet etmeme
yükümlülüğünün 3 yıl ile sınırlandırılması koşuluyla izin verilmesi
gerektiği
ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. One Equity Partners II, L.P., OEP II Co-Investors, L.P. ve OEP II
Partners Co-Invest, L.P. (OEP Grubu)
OEP Grubu, JP Morgan Chase & Co. adlı ABD merkezli finans kuruluşunun
hisslerinin tamamına sahip olduğu ve Cayman Adaları’nda kurulu bulunan
portföy yatırım şirketleridir. Aynı zamanda OEP Grubu, kontrol devri
gerçekleşecek olan Colombian Chemicals Holding LLC’nin ortaklık paylarının
halihazırda %(...)’lik kısmına sahip bulunmaktadır.
H.1.2. DC Chemical Co., Ltd. (DCC)
Kore Cumhuriyeti menşeli bir şirket olan DCC, Columbian Chemicals
Holdings, Ltd.’nin hakim ortağıdır.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Siyah karbon, atık akaryakıt karışım bileşenlerinin özel bir türevi ve
endüstriyel olarak, kauçuk ürünleri ve araba lastiklerinde güçlendirici ve
dayanıklılığı artırıcı bir katkı maddesi olarak kullanılan bir ara mamuldur.
Eldeki bilgiler ışığında kontrolü değişecek olan CCH’nin faaliyette bulunduğu
alanın siyah karbon üretimi ve ticareti olduğu, devralan taraf olan OEP
Grubu’nun ve içinde bulunduğu ekonomik grup olan JP Morgan Chase &
Co.’nun bu alanda herhangi bir faaliyetinin olmadığı anlaşılmaktadır. Bu
bilgiler doğrultusunda, ilgili ürün pazarı “siyah karbon” olarak belirlenmiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
İşlemin değerlendirilmesinde ilgili ürün pazarları bakımından bölgesel pazar
tanımı yapılmasını gerektirecek koşullar var olmadığından, ilgili coğrafi pazar
“Türkiye” olarak kabul edilmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
09-04/68-25
3
H.3.1. İşlemin Niteliği
Dosya konusu devralma işlemi sonucunda, CCH, halihazırda yatırımcılar
tarafından sahip olunan ortaklık paylarının %(…)’ini geri alacaktır. Bu
satınalma sonucunda CCH’nin halihazırda ortaklık paylarının toplamda
%(…)’ine sahip olan OEP Grubu, CCH’nin piyasada bulunan hisselerinin
%(…)’üne sahip olur ve CCH’yi kontrol eder hale gelecektir. Bu itibarla, dosya
konusu devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin birinci
fıkrasının (b) bendi uyarınca bir devralma işlemidir.
H.3.2. Değerlendirme
Eldeki bilgiler doğrultusunda CCH’nin kontrolünü devralacak OEP Grubu’nun
siyah karbon pazarında herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Kontrolü devir
olunan CCH ise Türkiye’deki siyah karbon pazarında %(…) pazar payına ve
(…………..) TL ciroya sahip bulunmaktadır. Bildirime konu devralma işlemi,
kontrolü devredilecek olan CCH’nin sahip olduğu ciro nedeniyle 1997/1 sayılı
Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma işlemidir.
Dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerden, Türkiye’de siyah karbon üretiminde
büyük bir açık olduğu ve tek büyük üretici olan Tüpraş’ın yaklaşık %(…)
oranında pazar payına sahip olduğu, ihracatın göz ardı edilebilecek düzeyde
olduğu ve talebin yarıdan fazlasının bu nedenle başta İtalya ve Fransa gibi AB
ülkeleri ile son yıllarda Mısır, İran ve Rusya gibi ülkelerden ithalat yoluyla
karşılandığı anlaşılmaktadır. Yerli üretici konumunda olan Tüpraş’ın, kontrolü
devredilecek CCH’nin yaklaşık 4 katı pazar payına sahip olduğu, ithalat
kanallarının açık olduğu ve CCH’yi devralacak olan OEP Grubu’nun ilgili ürün
pazarında faaliyetinin bulunmadığı da dikkate alınarak; başvuru konusu
devralma işlemi sonucunda ilgili pazarda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi
çerçevesinde bir hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesi ve böylece rekabetin olumsuz yönde etkilenmesinin söz
konusu olamayacağı, bu nedenle bildirim konusu devralma işlemine izin
verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.
H.3.3. Rekabet Etmeme Yükümlülükleri
Sözleşme’nin 4.5(a) maddesi uyarınca satıcı konumunda olan DCC’nin ve
bağlı iştiraklerinin, 10 yıl süre ile Kore Cumhuriyeti haricinde tüm dünyada,
doğrudan veya dolaylı olarak siyah karbon ürünlerinin üretimi ve tedariki ile
ilgili faaliyetlerde bulunamaması öngörülmüştür. Bildirim Formu’nda,
yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve işlemin gerçekleştirilmesi için gerekli
kabul edilmesi açısından rekabet etmeme yükümlülüklerinin kapsam, süre ve
coğrafi alan olarak sınırlandırılmış olması gerektiği ifade edilmekte ancak
bunun için devre konu ilgili ürün pazarının lastik ve lastik olmayan kauçuk
sektörünün sadece %(…)’una tekabül etmesi dışında herhangi bir savunmada
bulunmamaktadır. Öte yandan, Rekabet Kurulu’nun devralma işlemlerine
ilişkin yerleşik içtihatları çerçevesinde, ticari itibarın eksiksiz devri için iki yıl ve
buna ek olarak know-how devrinde bir yıllık rekabet etmeme yükümlülüğü;
başkaca bir gerekçe ortaya konulmadığında, devralma işlemi açısında yan
sınırlamalar olarak yeterli bulunmaktadır. Dosya konusu devralma işlemi
09-04/68-25
4
bakımından da Ortak Birim Satın Alma Sözleşmesi ile getirilen rekabet
etmeme yükümlülüğünün üç yıl ile sınırlandırılması halinde yan sınırlama
sayılması kabul edilmiştir.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre,
1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi
olduğuna, işlem sonucunda aynı kanun maddesinde belirtilen nitelikte
hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz
konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine,
2. Ortak Birim Satın Alma Sözleşmesi ile getirilen rekabet etmeme
yükümlülüğünün, üç yıl süre ile sınırlandırılması halinde yan sınırlama
olarak kabulüne
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy