Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2009-1-47 (Devralma)
Karar Sayısı : 09-29/601-142
Karar Tarihi : 18.6.2009
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.)
Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı
KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY,
Murat ÇETİNKAYA
B. RAPORTÖRLER: M. Ömür PAŞAOĞLU, Tuğçe KOYUNCU
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Mesquite Holdings B.V.
Temsilcileri Av. Zeynep ÇAKMAK, Av. Gül Çiğdemtekin 20
Piyade Sokak Portakal Çiçeği Apt. No:18 C Blok Kat: 3
06550 Çankaya-Ankara
D. TARAFLAR : - Mesquite Holdings B.V.
Schouwburgplein 30-34 3012 CL, Rotterdam,
The Netherlands
- Midlands Generation (Overseas) Limited
Westwood Way, Westood Business Park Coventry, 30
West Midlands, CV4 8LG England
E. DOSYA KONUSU: Midlands Generation (Overseas) Limited
(Midlands)’in Trakya Elektrik Üretim ve Ticaret A.Ş. (Trakya)’de sahip
olduğu ve Trakya’nın hisselerinin %31’ine tekabül eden hisselerinin
tamamının, Trakya’nın ortaklarından AEI Holdings Turkey B.V. (AEI
Holdings) ve AIE Turkey S.a.r.l. (AEI Turkey)’ın hisselerinin tamamına
sahip olan Mesquite Holdings B.V. (Mesquite) tarafından devralınması
işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 28.5.2009 tarih ve 3748 sayı ile 40
giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un
7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan
inceleme sonucunda düzenlenen 11.6.2009 tarih ve 2009-1-47/Öİ-09-MÖP
sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 12.6.2009 tarih, REK.0.05.00.00-
120/88 sayılı Başkanlık önergesi ile 09-29 sayılı Kurul toplantısında
görüşülerek karara bağlanmıştır.
09-29/601-142
2
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirimi yapılan devralma
işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu’nun iznine tabi 50
olduğu, devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut
bir hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmayacağı, bu çerçevede işleme izin verilmesi
gerektiği görüşü ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Devralan Taraf: 60
Mesquite Holdings B.V. (Mesquite)
Dosya kapsamındaki bilgi ve belgelere göre, Mesquite, Cayman Adalarında
mukim (AEI) AEI Cayman Islands tarafından kontrol edilmekte olan AEI
Luxembourg Global S.a.r.l’ın %100 iştirakidir. Mesquite, her ikisi de
Trakya’nın mevcut hissedarları olan AEI Turkey’in hisselerinin %100’üne
sahip bulunan AEI Holdings’in hisselerinin %100’üne sahiptir. AEI grubunun,
Trakya’da %50 ve %9 oranında olmak üzere hisseleri bulunmaktadır. Bunlar,
AEI Holdings’in sahip olduğu %50 ve AEI Turkey’in sahip olduğu %9 70
oranındaki hisselerdir. Mesquite, Türkiye’de Trakya aracılığıyla elektrik üretim
ve satış faaliyetini sürdürmektedir. Bunun dışında Türkiye’de elektrik üretim ve
satış pazarında fiilen faaliyet gösteren herhangi bir başka AEI grup şirketi
bulunmamaktadır. Bir AEI grup şirketi olan AEI Elektrik Üretim ve Ticaret Ltd.
Şti. (AEI Elektrik) ise Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu’na üretim lisansı için
başvurmuş olup, henüz üretim lisansı alamadığından hâlihazırda Türkiye’de
elektrik üretimi ya da ticareti yapmamaktadır.
H.1.2. Devreden Taraf:
80
Midlands Generation (Overseas) Limited (Midlands)
Dosya mevcudundaki bilgilere göre, Midlands’in ana şirketi olan E.ON AG,
Almanya kanunlarına göre kurulmuş olup hisseleri Alman menkul kıymetler
borsalarında işlem görmektedir. Midlands hisselerinin tamamı, E.ON
grubunun tüm hisselerinin sahip olduğu Midlands Power International Limited
UK’ye aittir. E.ON gurubu, Türkiye’de elektrik üretimi ve satış pazarındaki
faaliyetlerini, bir Fransız şirketi olan SNET’deki %65 oranında dolaylı
hissedarlığı vasıtasıyla %50 hissesine sahip olduğu Altek Alarko Elektrik
Santralleri Tesis İşletme ve Ticaret A.Ş. (Altek) ve yine %31 oranında 90
hissedarı olduğu Trakya aracılığıyla sürdürmektedir.
09-29/601-142
3
H.1.3. Hisseleri Devre Konu Şirket:
100
Trakya Elektrik Üretim ve Ticaret A.Ş. (Trakya)
Trakya, 3096 sayılı “Türkiye Elektrik Kurumu Dışındaki Kuruluşların Elektrik
Üretimi, İletimi, Dağıtımı ve Ticareti İle Görevlendirilmesi Hakkında Kanun”un
4. maddesi uyarınca Türkiye Cumhuriyeti Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığı
ile 28.05.1993 tarihinde akdedilen Uygulama Anlaşması çerçevesinde Yap-
İşlet-Devret modeli ile Tekirdağ Marmara Ereğlisi’nde bir doğalgaz santrali
işletmekte ve Marmara Ereğlisi Enerji Projesi çerçevesinde elektrik üretimi ve
satışı faaliyetlerini yürütmektedir. Trakya’nın mevcut hisse yapısı aşağıda
gösterilmektedir: 110
Tablo 1: Trakya’nın Mevcut Sermaye Yapısı
Hissedar Grup Hisse Adedi Hisse Oranı (%)
AEI Holdings Turkey B.V A 26.243.400 50
Midlands Generation (Overseas) Limited B 16.270.908 31
Gama Enerji A.Ş. C 4.198.944 8
AEI Turkey S.A.R.L. D 4.723.812 9
Gama Holding A.Ş. E 1.049.736 2
Toplam - 52.486.800 100
Bildirim konusu işlem neticesinde, Midlands’in hisselerini devretmesiyle,
teşebbüsün hissedarlık yapısı aşağıdaki duruma gelecektir:
Tablo 2: Trakya’nın Devralma İşlemi Sonunda Oluşacak Sermaye Yapısı
Hissedar Grup Hisse Adedi Hisse Oranı (%)
AEI Holdings Turkey B.V. A 26.243.400 50
Mesquite Holdings B.V. B 16.270.908 31
Gama Enerji A.Ş. C 4.198.944 8
AEI Turkey S.A.R.L. D 4.723.812 9
Gama Holding A.Ş. E 1.049.736 2
Toplam - 52.486.800 100
120
Trakya’nın 2008 yılı mali cirosu, (……………….) Türk Lirası olup, Türkiye
elektrik üretim ve satış pazarındaki pazar payı 2008 yılı satışlarına göre
yaklaşık %(…)’dir.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Dosyada yer alan bilgilere göre, hisseleri devre konu olan Midlands ve
hisseleri devralan Mesquite hisse sahibi oldukları Trakya aracılığıyla elektrik 130
üretimi ve satışı faaliyetini gerçekleştirmektedir. Bu nedenle, tarafların
faaliyetleri bakımından elektrik üretimi ve satışı alanında bir örtüşmenin söz
konusu olduğu görülmektedir. Bu çerçevede, ilgili ürün pazarı, “elektrik üretimi
ve satışı pazarı” olarak belirlenmiştir.
09-29/601-142
4
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Elektrik üretimi pazarında üretilen elektrik iletim ve dağıtım hatları 140
(enterkonnekte sistem) kanalıyla Türkiye’nin her yerine anında
ulaştırılabilmektedir. Dolayısıyla ilgili ürün pazarı bakımından bölgesel pazar
tanımı yapılmasını gerektirecek koşulların var olmaması nedeniyle, ilgili
coğrafi pazar “Türkiye” olarak kabul edilmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Midlands’in Trakya’da sahip olduğu %31 oranındaki hissenin Mesquite
tarafından devralınmasına ilişkin dosya konusu işlemin dayanağını, taraflar 150
arasında 1.5.2009 tarihinde imzalanan “Hisse Alım Sözleşmesi”
oluşturmaktadır. Söz konusu işlem neticesinde, Mesquite işlem öncesinde
Trakya’nın AEI Holdings ve AEI Turkey aracılığıyla dolaylı olarak %59
oranında hissesine sahipken, işlem sonrasında %59 dolaylı, %31 doğrudan
hisse sahibi olacak ve böylece Trakya’nın hissedarlık yapısı değişecektir.
Bununla birlikte, Trakya Ana Sözleşmesi uyarınca Trakya’nın Yönetim Kurulu
9 üyeden oluşmakla birlikte, üç üye A hisseleri sahibi veya sahiplerinin aday
gösterdiği kişiler arasından, iki üye B hisseleri sahibi veya sahiplerinin aday
gösterdiği kişiler arasından, bir üye C hisseleri sahibi veya sahiplerinin aday 160
gösterdiği kişiler arasından ve bir üye D hisseleri sahibi kişiler arasından
seçilecektir. Son iki üye ise herhangi bir hissedar tarafından aday gösterilen
kişiler arasından seçilecektir. Bildirim konusu devralma işleminden sonra,
Mesquite Yönetim Kurulu üyelerinin sayısı 6’ya yükselecektir. Başka bir
ifadeyle, 9 üyeden oluşan Yönetim Kurulu’nun 6 üyesi Trakya’da hisse sahibi
olan AEI grubu tarafından atanacaktır. Yönetim Kurulunun karar alabilmesi
için 6 üyenin olumlu oyu gerekmektedir. Böylece devralma işleminden önce
hissedarlar arasında ortak kontrol söz konusuyken, devralma işleminden
sonra AEI grubu hissedarları, Trakya Yönetim Kurulu kararları açısından tek
başına kontrol sahibi olacaktır. 170
Yukarıda açıklanan nedenlerle, dosya konusu işlem, Trakya’nın kontrolünde
değişikliğe neden olacağından, işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ’in (1997/1 sayılı
Tebliğ) “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2. maddesinde yer alan
hükümler uyarınca bir devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır.
Dosya konusu işlem bakımından hisseleri devralan Mesquite, Türkiye’deki
elektrik üretim ve satış faaliyetlerini sadece Trakya ve AEI Elektrik aracılığıyla
sürdürdüğünden ve AEI yukarıda açıklandığı üzere herhangi bir pazar payına
sahip olmadığından Mesquite’in ilgili pazardaki pazar payı Trakya’nın pazar 180
payından ibaret olup, bu pay 2008 yılı satışlarına göre yaklaşık olarak
%(…)’dir.
Trakya’daki hisselerini devreden Midlands ise elektrik üretim ve satış
faaliyetlerini Trakya ve Altek aracılığıyla sürdürmektedir. Altek’in Türkiye’deki
elektrik üretim ve satışı pazarındaki pazar payı yaklaşık %(…), Trakya’nın ise
09-29/601-142
5
yukarda belirtildiği üzere %(…)’dir. Dolayısıyla, tarafların ilgili pazardaki
payları toplamının %25’lik pazar payı eşiğini aşmadığı görülmektedir. Bununla
birlikte, Trakya’nın Türkiye’de gerçekleştirdiği söz konusu elektrik üretim ve
satışlarından elde ettiği 2008 yılına ait ciro (………………….) Türk Lirası’dır. 190
Bu ciro rakamı çerçevesinde devralmanın, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4 (b)
maddesi gereğince Rekabet Kurulu’nun iznine tabi bir işlem olduğu
anlaşılmaktadır.
Tarafların yukarıda yer verilen pazar paylarından anlaşılacağı üzere, başvuru
konusu devralma işlemi sonucunda ilgili pazarda herhangi bir yoğunlaşma
artışı yaşanmayacağı anlaşılmaktadır. Türkiye pazarındaki genel durum da
dikkate alındığında söz konusu devralma işleminin, hakim durum yaratan
veya hakim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ilgili pazarda rekabetin
önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir nitelik arz etmediği sonucuna 200
varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre,
Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak
çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem 210
sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum
yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece
rekabetin önemli ölçüde azaltılması söz konusu olmaması nedeniyle işleme
izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy