Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2009-4-148 (Devralma)
Karar Sayısı : 09-34/781-188
Karar Tarihi : 5.8.2009
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.)
Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı 10
KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat
ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER : Bekir KOCABAŞ, Fatma ÇELİK
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : TBIH Financial Services Group N.V.
Temsilcisi Av. Sezer ÇALIŞKAN
Levent Cd. No:9 Levent Beşiktaş/İstanbul
20
D. TARAFLAR : - TBIH Financial Services Group N.V.
Prins Hendriklaan 52 1075 BE Amsterdam HOLLANDA
- Doğan Şirketler Grubu Holding A.Ş.
Oymacı Sk. No:51 Altunizade 34662 Üsküdar/İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Doğan Şirketler Grubu Holding A.Ş. (Doğan
Holding)’nin elinde bulunan, Ray Sigorta A.Ş. (Ray Sigorta)’nin
sermayesinin % (…)’una tekabül eden hisselerin 1 eksik ile TBIH Financial
Services Group N.V. (TBIH N.V.) tarafından devralınması işlemine izin
verilmesi talebi. 30
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 9.7.2009 tarih ve 4812 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7.
maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen
24.7.2009 tarih ve 2009-4-148/Öİ-09-BK sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu
28.7.2009 tarih ve REK.0.08.00.00-120/241 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09-34
sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, 40
- 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi
anlamında kontrol değişikliğine sebep olmayan bildirim konusu işlemin “birleşme
veya devralma” olarak kabul edilemeyeceği;
09-34/781-188
2
- İşlem çerçevesinde taraflar arasında akdedilen “Hisse Alım Sözleşmesi”nin 8.
maddesinde yer alan sınırsız süreli rekabet yasağının, tarafların ilgili pazara
girişlerini engelleyebilecek nitelikte olması nedeniyle, 4054 sayılı Kanun’un 4.
maddesi kapsamında bir rekabet kısıtlaması niteliğinde olduğu;
- Söz konusu işlemin mevcut haliyle 4054 sayılı Kanun’un 4. maddesi
kapsamında değerlendirilebilecek kısıtlamalar içermesi nedeniyle, işleme “menfi
tespit belgesi” verilmesinin mümkün olmadığı; 50
- “Hisse Alım Sözleşmesi”nde yer alan “gizlilik yükümlülüğünün” 4054 sayılı
Kanun’un 5. maddesi kapsamında bireysel muafiyet kapsamında da
değerlendirilemeyeceği; dolayısıyla söz konusu yükümlülüğün Sözleşme’den
çıkartılması gerektiği; değişikliğin yapılmasıyla birlikte Kanun’un 4. maddesi
kapsamında değerlendirilebilecek kısıtlama ortadan kalkacağı için işlemin menfi
tespit belgesi alabileceği
görüşü ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
60
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Devre konu Ray Sigorta’nın faaliyet alanı dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı
“hayat dışı sigortacılık hizmetleri pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
Ray Sigorta’nın acenteleri vasıtasıyla ülkenin tamamında hizmet vermesi ve ilgili
ürün/hizmetler açısından rekabetin ülke çapında homojen dağıldığının aksine
göstergeler bulunmaması dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar “Türkiye” olarak 70
tespit edilmiştir.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
1997/1 sayılı Tebliğ'in “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2.
maddesinin (b) bendine göre, "herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir
teşebbüsün malvarlığını ya da ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da
kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya
kontrol etmesi" 4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası
birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir.
Bu çerçevede, teşebbüsler arasındaki hisse veya malvarlığı devrini içeren bir 80
işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında değerlendirilebilmesi için
öncelikle söz konusu işlemle birlikte, devre konu teşebbüsün kontrolünde veya
kontrol yapısında bir değişikliğin meydana gelmesi gerekmektedir.
Bildirim formunda Ray Sigorta sermayesinin %(…)’una tekabül eden hisselerin 1
eksiğine karşılık gelen (…………..) adet hissenin Doğan Holding tarafından TBIH
09-34/781-188
3
N.V.’ye devredilmesi işleminin Ray Sigorta’nın kontrolünde değişiklik
yaratmayacağı beyan edilmiştir. Ray Sigorta’nın kontrol yapısı incelendiğinde
şöyle bir tablo ile karşılaşılmaktadır:
1992 yılında alınan özelleştirilme kararı ile Ray Sigorta Doğan Holding’in
bünyesine katılmıştır. 2007 yılında ise Avusturya merkezli Vienna Insurance 90
Group (VIG)’ın kontrolündeki TBIH N.V., Ray Sigorta’nın %(….) oranındaki
hissesini devralmıştır. Bu oran İMKB’de işlem gören hisselerin bir kısmının satın
alınması sonucu %(…)’e yükselmiştir. Ray Sigorta’nın İMKB’de işlem gören
halka açık hisse miktarı ise yaklaşık %6 oranındadır.
Ray Sigorta hisselerinin %(…..)’sinin Doğan Holding tarafından TBIH N.V.’ye
devredilmesiyle bir ortak girişim kurulmasına Kurulun 16.5.2007 tarih ve 07-
41/450-172 sayılı kararı ile izin verilmiştir. O tarihteki hisse devrini düzenleyen
19.3.2007 tarihli Sözleşme’ye (İlk Sözleşme) göre Doğan Holding’in Ray
Sigorta’da %(….)’dan fazla hisseye sahip olduğu müddetçe kontrolde söz sahibi
olması konusunda taraflar mutabakata varmışlardır. İlk Sözleşme’de Yönetim 100
Kurulu ve Genel Kurul seviyesinde çözümlenecek olan önem derecesi yüksek
belli başlı hususlar için Doğan Holding’in onayının alınmasına ilişkin hükümler
mevcuttur. Bu hususlar;
(i) Sermaye artırımları (Ray Sigorta’nın mevzuattan kaynaklanan sermaye
yeterliliklerine ulaşmak için yapılacak olanlar hariç);
(ii) Ana sözleşmede yapılan Doğan Holding’in haklarını etkileyecek özelliğe sahip
tüm değişiklikler ve
(iii) Ray Sigorta bütçesinde, bir önceki yıla ait Ray Sigorta bütçesinin %30’unu
aşan bir miktarda artırım yapılması veya %20’sini aşan miktarda bir azaltma
gerçekleşmesi veya bütçenin herhangi bir özellikli kaleminde bir önceki yıla 110
oranla Ray Sigorta bütçesinde %50’yi aşan bir azalma veya %100’ü aşan oranda
bir artırıma sebep olacak değişiklikler yapılmasıdır.
Devir işlemi sonucunda Doğan Holding, Ray Sigorta hisselerinin %10’una
tekabül eden hisselerden 1 fazlasının maliki olacaktır. Dolayısıyla Ray
Sigorta’da, devreden ve devralanın ortak kontrolü devam edecektir.
Yukarıdaki açıklamalardan da görüldüğü üzere, bildirim konusu hisse devri
işlemi, Ray Sigorta’nın kontrol yapısında bir değişikliğe yol açmamaktadır. Bu
nedenle, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1
sayılı Tebliğ’in 2. maddesi anlamında “birleşme veya devralma” işlemi olarak
değerlendirilemeyeceği kanaatine varılmıştır. 120
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin
kontrol değişikliğine yol açmaması nedeniyle, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması
Hakkında Kanun”un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1
sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
09-34/781-188
4
Hakkında Tebliğ” kapsamında devralma işlemi olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar
verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy