Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2009-2-174 (Devralma)
Karar Sayısı : 09-43/1094-275
Karar Tarihi : 01.10.2009
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.)
Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı
KARAKELLE, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER : Ayşe Özlem UZUN, Nur Seda KÖKTÜRK
C. BİLDİRİMDE : - Tek-Art Turizm Zigana A.Ş.
BULUNAN Temsilcisi: Av. Ayla ALDANMAZ
Beybi Giz Plaza Dereboyu Cad. Meydan Sok. No:28 Kat:19
Maslak / İstanbul 20
D. TARAFLAR : - Tek-Art Turizm Zigana A.Ş.
Halkalı Cad. No:245 Sefaköy/ İstanbul
- Tek-Art İnşaat Ticaret ve Sanayi A.Ş.
Halkalı Cad. No:245 Sefaköy/ İstanbul
- Toptem Toplu Konut Prefabrik Yapı Elemanları Sanayi ve
Ticaret A.Ş.
Halkalı Cad. No:245 Sefaköy/ İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Tek-Art Turizm Zigana A.Ş. (Tek-Art Turizm)’nin Tek-Art 30
İnşaat Ticaret ve Sanayi A.Ş. (Tek-Art İnşaat) ve Toptem Toplu Konut Prefabrik
Yapı Elemanları Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Toptem)’yi devralmasına yönelik işleme
izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 11.08.2009 tarih ve 5683 sayı ile intikal
eden ve eksiklikleri en son 17.9.1009 tarih ve 6768 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim
üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili
hükümleri çerçevesinde hazırlanan 18.9.2009 tarih ve 2009-2-174/Öİ-09-AÖU sayılı
Devralma Ön İnceleme Raporu, 24.9.2009 tarih ve REK.0.06.00.00-120/381 sayılı 40
Başkanlık Önergesi ile 09-43 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in 2.
maddesi kapsamında bir işlem olmadığı ifade edilmiştir.
50
09-43/1094-275
2
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İşlemin Kapsamı ve Niteliği
Dosya konusu işlem taraflar arasında imzalanması planlanan Birleşme Sözleşmesi
uyarınca Tek-Art İnşaat ve Toptem’in Tek-Art Turizm’e devrine ilişkindir.
Devir işlemi, mevcut durumda yaşanan operasyonel ve teknik sıkıntıları bertaraf
etmek amacıyla tüm şirketleri Tek-Art Turizm bünyesinde toplamak için
gerçekleştirilmektedir. Bildirim Formu’nda, şirketlerin birleşmesi ile Tek-Art İnşaat ve
Toptem’in bünyesindeki gayrimenkullerin tek bir şirket bünyesinde toplanacağı ve
aktifte ölçeksel büyüme sağlanacağı, elde edilmiş olan know-how’ın tek bir firma 60
altında toplanarak stratejik konumun güçlendirileceği ifade edilmiştir.
H.2. Taraflar
H.2.1. Devralan: Tek-Art Turizm
Faaliyet alanları, turizm tesisi işletmeciliği ve tur operatörlüğü olarak tanımlanan Tek-
Art Turizm’in ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir:
Tablo 1: Tek-Art Turizm Hissedarlık Yapısı
Hisse Sahibi Oran (%)
Tek-Art İnşaat 0,02
Turkay Yılmaz 18,94
Fatma Yılmaz Tozlu 18,16
Serpil Yılmaz Güney 2,1
Soner Yılmaz 1,05
Zeynep Yılmaz Demirci 1,05
Diğer 0,01
Halkça Açık 58,67
Toplam 100
Görüldüğü üzere Tek-Art Turizm’in halka açık yaklaşık %59’luk hissesi haricinde 70
kalan hisselerinin nerdeyse tamamına Yılmaz Ailesi bireyleri sahiptir. Taraflarca
gönderilen ve Kurum kayıtlarına 17.09.2009 tarih ve 6768 sayı ile giren ek bilgi
yazısında Tek-Art Turizm’in hakim ortağının ve kontrol sahibinin Yılmaz Ailesi olduğu
ifade edilmiştir.
H.2.2. Devredilenler:
- Tek-Art İnşaat
Tek-Art İnşaat’ın ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir:
Tablo 2: Tek-Art İnşaat Hissedarlık Yapısı
Hisse Sahibi Oran
Toptem 35
Mehmet Ali Yılmaz 0,1
Türkay Yılmaz 14,99
Soner Yılmaz 14,99
Zeynep Yılmaz Demirci 14,99
Fatma Yılmaz Tozlu 10
Serpil Yılmaz Güney 9,93
Toplam 100
80
Aşağıda görüleceği üzere Toptem hisselerinin %45,61’ine direkt olarak, %35,22’sine
Tek-Art İnşaat, %17,17’sine ise Tek-Art Turizm aracılığıyla olmak üzere toplam
09-43/1094-275
3
yaklaşık %86’sına ve şirketin kontrolüne Yılmaz Ailesi sahiptir. Buna bağlı olarak
Tek-Art İnşaat hisselerinin yaklaşık %92’sine sahip olan aile, söz konusu şirketi
kontrol etmektedir.
- Toptem
Toptem ise aşağıdaki hissedarlık yapısına sahiptir:
Tablo 3: Toptem Hissedarlık Yapısı
Hisse Sahibi Oran
Mehmet Ali Yılmaz 35,61
Tek-Art İnşaat 35,22
Tek-Art Turizm 17,17
Türkay Yılmaz 2
Soner Yılmaz 2
Traco Elek.San A.ş. 2
Zeynep Yılmaz Demirci 2
Fatma Yılmaz Tozlu 2
Serpil Yılmaz Güney 2
Toplam 100
90
Yılmaz Ailesi’nin Tek-Art İnşaat ve Tek-Art Turizm’deki hisseleri de hesaba
katıldığında, Toptem’in yaklaşık %86 hissesine ve şirketin kontrolüne Yılmaz
Ailesi’nin sahip olduğu görülmektedir.
H.3. İlgili Pazar
H.3.1. İlgili Ürün Pazarı
Devralma işlemine taraf olan şirketlerin faaliyet alanlarının örtüşmemesinin yanı sıra
aşağıda açıklanacağı üzere, işlemin niteliği sebebiyle herhangi bir ilgili ürün pazar
tanımlanması yapılmamıştır.
H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar
Ülke sınırları içerisinde ilgili ürün bakımından rekabet şartlarının farklılaşmasına 100
neden olacak bir unsur bulunmaması sebebiyle dosya kapsamında ilgili coğrafi pazar
“Türkiye” olarak tespit edilmiştir.
H.4. Değerlendirme
4054 sayılı Kanun’un “Birleşme veya Devralma” başlıklı 7. maddesinde, “Bir ya da
birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha da
güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal
veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak
şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün
mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine
yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç 110
olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır.” denilmektedir. Ayrıca 1997/1
sayılı Tebliğ’in birleşme ve devralma sayılan halleri düzenleyen 2. maddesinin b
bendi “herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını
yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak
sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi”ni bir devralma
işlemi olarak tanımlamaktadır.
Dolayısıyla, herhangi bir işlemin 4054 sayılı Kanun ve ilgili Tebliğ kapsamında olması
için devralan ve devreden olmak üzere 2 ayrı teşebbüsün varlığı gerekmektedir.
09-43/1094-275
4
4054 sayılı Kanun’un 2. maddesinde teşebbüs kavramı, “Piyasada mal veya hizmet
üreten, pazarlayan, satan gerçek ve tüzel kişilerle, bağımsız karar verebilen ve 120
ekonomik bakımdan bir bütün teşkil eden birimleri” şeklinde ifade edilmektedir.
Tek-Art İnşaat’ın ve Toptem’in ortaklık yapılarından anlaşıldığı üzere iki şirket de
Yılmaz Ailesi tarafından kontrol edilmektedir. Tek-Art Turizm’in halka açık olmayan
hisselerinin neredeyse tamamı da Yılmaz ailesine aittir. Taraflarca gönderilen bilgi ve
belgelerden söz konusu şirketin de Yılmaz Ailesi’nin kontrolünde olduğu anlaşılmıştır.
Bu sebeple, bahse konusu şirketler, ayrı ayrı tüzel kişiliklere sahip olmakla birlikte,
aynı aile tarafından kontrol edilmeleri ve dolayısıyla aynı ekonomik bütünlük içinde
yer almaları nedeniyle, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkındaki Kanun
açısından tek bir teşebbüs niteliğinde olup, anılan işlem 1997/1 sayılı Tebliğ 130
kapsamında değildir.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin,
tarafların aynı ekonomik bütünlük içerisinde yer almaları nedeniyle 4054 sayılı
Kanun’un 7.maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”
kapsamında olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy