Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2009-3-168 (Devralma)
Karar Sayısı : 09-43/1098-278
Karar Tarihi : 1.10.2009
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI(Başkan V.)
Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı
KARAKELLE, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER: Meltem BAĞIŞ AKKAYA, Didem ULUÇ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Elca Kozmetik Ltd. Şti.
Temsilcisi: Kemal Tahir SU
Turan Güneş Bulvarı 63/1 Yıldız Ankara 20
D. TARAFLAR : Elca Kozmetik Ltd. Şti.
Sun Plaza Maslak Mah. Bilim Sk. No:5 Kat:11
34398 Maslak İstanbul
Vepa Pro Profesyonel Güzellik Ürün ve Kozmetik
Mağazacılık Ticaret A.Ş.
Sanayi Mah. Sultan Selim Cad. Uçar Sk. No.3-6,
4 Levent İstanbul
30
E. DOSYA KONUSU: Vepa Pro Profosyonel Güzellik Ürün ve Kozmetik
Mağazacılık Ticaret A.Ş.’nin kiracısı olduğu 5 adet mağazaya ait kiralama hakkı,
bu mağazalardaki sabit varlıklar, müşteri bilgileri ve geçmiş veri ve
istatistiklerin Elca Kozmetik Ltd. Şti. tarafından devralınması işlemine izin
verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 19.8.2009 tarih ve 5852 sayı ile giren ve
en son 15.9.2009 tarih 6701 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054
sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili 40
hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 24.9.2009 tarih ve 2009-3-
168/ Öİ-09-MBA sayılı Birleşme/Devralma Raporu, 24.9.2009 tarih ve
REK.0.07.00.00-120/288 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09-43 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da;
a) Bildirim konusu devralma işleminin; 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu
Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi
olduğu,
09-43/1098-278
2
b) İşlem sonucunda 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde belirtilen ciro eşiğinin 50
aşıldığı ve bu nedenle söz konusu işlemin bildirime tabi bir işlem olduğu,
c) Bununla birlikte devralma işlemi ile ilgili pazarda 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi
çerçevesinde yeni bir hâkim durumun yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun
rekabeti önemli ölçüde azaltacak düzeyde güçlendirilmesinin söz konusu olmaması
nedeniyle anılan devralma işlemine izin verilebileceği
sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Elca Kozmetik Ltd. Şti.(Elca) 60
Devralan Elca, merkezi Lüksemburg’da bulunan Estee Lauder Luxemburg
S.A.R.L’nin 2006 yılında Türk Ticaret Kanunu hükümlerine göre kurduğu bir limited
şirket olup, şirketin merkezi İstanbul Maslak’ta bulunmaktadır. Anılan teşebbüs,
yurtiçi ve yurtdışında her türlü kozmetik ürünleri, parfümeri, eczai ürünler ve diğer
kişisel bakım ürünlerini ve hizmetlerini satın almak, satmak, ithal etmek, ihraç etmek
ve bu ürünlerin üçüncü kişilere, toptancılara, perakendecilere ve/veya son
kullanıcılara ulaştırılması amaçlarıyla kurulmuş olup, esas itibarıyla seçici kozmetik
ürünlerin toptan satışı alanında faaliyet göstermektedir. Elca, 2006 yılından itibaren
Türkiye’de Estee Lauder ürünlerinin tek yetkilisi durumunda olup ortaklık yapısına 70
Tablo 1’de yer verilmiştir.
Tablo 1: Elca Kozmetik Ltd. Şti.’nin Ortaklık Yapısı
Ortaklar Pay Oranı (%)
Estee Lauder Luxemburg SARL 99,95
Estee Lauder Europe Inc. 0,05
Toplam 100,00
Elca’nın 2008 yılı toplam cirosu …….. TL (…………………………………
……………………….)’dir
H1.1.2. Vepa Pro Profesyonel Güzellik Ürün ve Kozmetik Mağazacılık Ticaret
A.Ş. (Vepa Pro)
Devreden Vepa Pro, merkezi Levent İstanbul’da bulunan, MAC markalı kozmetik 80
ürünleri satışıyla iştigal eden bir şirkettir. Şirket 2004 yılında kurulmuş olup, ortaklık
yapısına Tablo 2’de yer verilmiştir.
Tablo 2: Vepa Pro’nun Ortaklık Yapısı
Ortaklar Pay Oranı (%)
Vepa Velar A.Ş. 40,00
Ahmet Önder Öztarhan 10,00
Mehmet Tuncer Öztarhan 10,00
Deniz Öztarhan 10,00
Burak Öztarhan 10,00
Seda Çelik 10,00
Meliha Jale Öztarhan 10,00
Toplam 100
Vepa Pro’nun yönetim kurulu üyeleri, Ahmet Önder Öztarhan, (Başkan), Mehmet
Tuncer Öztarhan, Deniz Öztarhan, Burak Öztarhan, Seda Çelik, Meliha Jale
09-43/1098-278
3
Öztarhan’dan oluşmaktadır. Vepa Pro’nun çoğunluk hisselerine sahip Vepa Velar
A.Ş.’nin ortaklık yapısına ise Tablo 3’te yer verilmiştir.
90
Tablo 3: Vepa Velar A.Ş.’nin Ortaklık Yapısı
Ortaklar Pay Oranı (%)
Ahmet Önder Öztarhan 29,00
Mehmet Tuncer Öztarhan 29,00
Burak Öztarhan 26,88
Deniz Öztarhan 9,00
Seda Çelik 3,00
Levent Öztarhan 1,80
Özer Öztarhan 1,00
Vedat Öztarhan 0,32
Toplam 100
Vepa Pro’nun çoğunluk hisselerini elinde bulunduran Vepa Velar A.Ş.’nin hisselerine
de Öztarhan ailesi sahiptir ve dolayısıyla Vepa Velar A.Ş. de Öztarhan ailesi
tarafından kontrol edilmektedir. Vepa Pro’nun MAC ürünleri satışı dışında faaliyet
alanı bulunmamaktadır. Teşebbüsün bağlı olduğu Vepa Grubu bünyesinde
perakende alanında Vepa Sport, New Balance, CHO, PF-Flyers markaları ile
kozmetik alanında Shieseido, Lalıque, Cledepau gibi markaların perakende satışı
yapılmakta, ayrıca gruba bağlı Vepa Fırça San. ve Tic. A.Ş. bünyesinde diş fırçası 100
üretilmektedir. Vepa Pro’nun 2008 yılı sonu itibarı ile cirosu ………….. TL
(……………………………….)’dir.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesine göre, devralma işlemlerinde devre konu mal
veya hizmetlerle tüketicinin gözünde fiyatı, kullanım amaçları ve nitelikleri
bakımından aynı sayılan mal veya hizmetlerden oluşan pazar, ilgili ürün pazarını
oluşturmaktadır. Dolayısıyla belirli bir ürün ve onunla yüksek ikame edilebilirliği olan 110
diğer ürünlerden oluşan pazar, ilgili ürün pazarının tanımında temel alınmaktadır.
Dosya konusu işlemde devreden taraf olan Vepa Pro’nun faaliyet alanı, 5 mağazada
MAC markalı kozmetik ürünlerinin satışından ibaret olup perakende düzeyinde
faaliyet göstermektedir. Devralan taraf olan Elca ise MAC markalı kozmetik
ürünlerinin Türkiye’deki toptan dağıtımını yapmakta ve aynı zamanda perakende
bazında da faaliyette bulunmaktadır. Tarafların faaliyet alanları örtüşmekle beraber,
dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, Elca’nın Vepa Pro’ya satışını yaptığı MAC
ürünleri, Elca’nın kozmetik ürünlerinin toptan satışı alanında sahip olduğu %..lik
pazar payı içerisinde %...lik kısmını oluşturduğu anlaşılmıştır. Bu piyasada faaliyet 120
gösteren teşebbüslerin tahmini pazar payına Tablo 4’te yer verilmiştir.
Tablo 4: Kozmetik ürünlerinin toptan satışı alanında faaliyet gösteren firmalar
Teşebbüs Tahmini Pazar Payı (%)
Loreal
Elca
M-M Kozmetik
Dior
Calvin Klein
Saka Kozmetik
09-43/1098-278
4
Vepa Grubu
Diğer (> %4)
Toplam 100
Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden Vepa Pro’nun piyasada sahip olduğu pazar
payının %.. ya da daha küçük olduğu anlaşılmıştır. Öte yandan Elca’nın %.. olan
pazar payı toptan satış alanında olup, perakende seviyesinde ise pazarda Tekin
Acar, Boyner, YKM, Sevil Parfümeri gibi büyük oyuncuların yer alması nedeniyle
Elca’nın pazar payı düşmektedir. Perakende bazında faaliyet gösteren teşebbüslerin
Ankara ve İstanbul illeriyle, Türkiye genelinde sahip oldukları mağazaların sayısına 130
Tablo 5’te yer verilmiştir.
Tablo 5: Kozmetik ürünlerinin perakende satışı alanında faaliyet gösteren mağazalar
Teşebbüs Mağaza Sayısı
(Ankara)
Mağaza Sayısı
(İstanbul)
Mağaza Sayısı
(Türkiye)
YKM
Tekin Acar
Boyner
Sevil Parfümeri
The Body Shop
Douglas
Elca
Sephora
Devralma işlemine konu mağazalardan … Ankara’da, …….. ise İstanbul’dadır.
İşleme izin verilmesi halinde, Elca’nın Ankara’da ., İstanbul’da … olmak üzere,
toplam .. mağazası olacaktır. Perakende seviyesinde pazarda büyük oyuncular
bulunması nedeniyle pazar parçalı bir görünüm arzetmekte olup, Elca’nın buradaki
payının %...’un altında olduğu görülmektedir.
140
Öte yandan, İlgili Pazarın Tanımlanmasına İlişkin Kılavuz’un 20. maddesinde “…
inceleme konusu işlem, gerek ürün gerekse de coğrafi açıdan olası alternatif pazar
tanımları çerçevesinde rekabet açısından endişeler yaratmıyor ya da alternatif tüm
tanımlar açısından rekabeti bozucu bir etki söz konusu oluyorsa pazar tanımı
yapılmayabilir.” denilerek rekabetçi endişe yaratmayan işlemlerde Kurul’un ilgili pazar
tanımlamayabileceği ifade edilmiştir. Söz konusu devralmada tarafların toptan ve
perakende faaliyetleri çerçevesinde, işlemin gerçekleşmesi halinde mevcut pazar
paylarının yoğunlaşmaya sebebiyet verecek büyüklükte olmaması göz önüne
alınarak, ilgili pazarda yoğunlaşma yaratmayacağı kanaati oluşan dosya konusu
işleme ilişkin olarak ilgili ürün pazarı ve ilgili coğrafi pazar tanımı yapılmasına gerek 150
olmadığı sonucuna varılmıştır.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
12.8.2009 tarihinde Elca ve Vepa Pro arasında imzalanan “Devir Sözleşmesi”nin
konusu, Elca’nın, Vepa Pro’nun kirasında bulunan İstinye, Akmerkez, Capacity,
Palladium ve Gimat mağazalarının kiralama haklarını, bu mağazalardaki sabit
varlıkları, stokları, müşteri bilgilerini ve geçmiş veri ve istatistikleri devralması
işlemidir.
160
Bildirime konu mağazalarda satılmakta olan MAC markalı ürünler, Kanada kanunları
uyarınca kurulmuş ve merkezi Kanada’da bulunan Make Up Art Cosmetics (MAC)
09-43/1098-278
5
şirketi tarafından üretilmektedir. MAC, 1994 yılında Estee Lauder Companies Inc.
tarafından devralınmıştır. Vepa Pro’nun kiracısı olduğu mağazalarda satılan ürünlere
ilişkin olarak Vepa Pro ile Estee Lauder’in bir alt markası olan (MAC) arasında
2.8.2004 tarihinde “Tedarik ve Lisans Sözleşmesi” akdedilmiş, bu sözleşme
kapsamında Vepa Pro, 2004-2009 tarihleri arasında MAC şirketinin ürünlerini Elca
kanalı ile tedarik etmiştir. Taraflar arasındaki sözleşmenin süresi 30.6.2009’da sona
ermiş olup, sözleşmenin sona ermesini takiben Vepa Pro, MAC firmasının ürünlerinin
perakende satışı faaliyetini sonlandırmak istemiştir. Bu kapsamda Vepa Pro, MAC 170
ürünlerinin perakende satışını yaptığı mağazalara ait kiralama hakları ile stok ve sabit
kıymetleri 12.8.2009 tarihinde Elca ile akdettiği “Devir Sözleşmesi” uyarınca
devretmeyi taahhüt etmektedir. Anılan sözleşmenin 4.1.a maddesi uyarınca Vepa
Pro, mağazaların kira sözleşmeleri altındaki tüm haklarını Rekabet Kurulu’nca söz
konusu devre izin verilmesini müteakip 2 (iki) iş günü içerisinde Elca’ya devredecek,
kira sözleşmelerinin bedeli de bu devir tarihinde ödenecektir.
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b) bendine göre; “Herhangi bir teşebbüsün ya
da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir
kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması 180
veya kontrol etmesi” 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler
arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir. Bu bakımından işlem, Tebliğ’in
2. maddesi anlamında bir devralma işlemi niteliğindedir.
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi anlamında birleşme veya devralma kabul edilen bir
işlemin, Rekabet Kurulu’ndan izin almak üzere bildirilmesi zorunlu bir işlem olarak
değerlendirilebilmesi için, aynı Tebliğ’in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesine
göre, “...işlemi gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde
ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25’ini aşması veya bu
oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmi beş milyon TL’yi aşması...” gerekmektedir. 190
Devreden taraf olan Vepa Pro’nun 2008 yılı MAC ürünü satışlarından elde ettiği net
gelir ……………. TL’dir. Bu rakam, yurtiçi toplam perakende MAC satışlarının
yaklaşık %...’sine tekabül etmektedir. Devralan Elca’nın elde ettiği toplam net gelir
……………… TL iken, Vepa Pro’ya satılanlar dışında cirosu …………… TL’dir.
İşlemin taraflarının toplam cirosu Tebliğ’de öngörülen eşiği aşmaktadır. Dolayısıyla,
söz konusu işlem 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabidir.
Burada belirtilmesi gereken husus, Vepa Pro’nun faaliyet alanı MAC ürünlerinin satışı
ile sınırlı iken, Elca’nın aynı zamanda hem MAC ürünlerinin dağıtıcısı konumunda 200
olması, hem de .. mağazada bu ürünlerin perakende satışı faaliyetini sürdürmekte
olduğudur.
Bu çerçevede, pazar payları açısından yapılacak bir değerlendirmede aşağıdaki
tespitlere ulaşılmaktadır.
- Elca’nın kozmetik ürünlerinin toptan satışı pazarındaki payı %.. olup, bu rakam
şirketin Vepa Pro’ya satışını yaptığı MAC ürünlerinden dolayı elde ettiği pazar payını
da içermektedir. Vepa Pro’ya satılanlar hariç tutulduğunda Elca’nın toptan satış
pazarındaki tahmini pazar payı %.. olmaktadır.
- Bu doğrultuda, bildirim konusu devralma işleminin gerçekleşmesiyle birlikte Vepa 210
Pro’nun MAC temalı ürün satışı yapılan . mağazasının kiralama hakkının Elca’ya
devrolunması sonucunda Elca’nın perakende satış alanında sahip olduğu yaklaşık
09-43/1098-278
6
%... pazar payına Vepa Pro.’nun perakende satış alanında elde etmiş olduğu
yaklaşık %..’lik pazar payı dahil olacak, böylelikle Elca’nın perakende kozmetik ürünü
satışındaki pazar payı yaklaşık %...’e yükselecektir.
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde hakim durum doğuran ya da mevcut bir hakim
durumu güçlendiren ve bunun sonucunda rekabetin önemli ölçüde azalmasına yol
açan birleşme ve devralmalar yasaklanmaktadır.
220
Devralma işleminin gerçekleşmesiyle birlikte Elca, MAC ürünlerinin tek satıcısı haline
gelecektir. Bununla birlikte, kozmetik ürünlerinin toptan satışı alanında pazarın
parçalı bir görünüm arzetmesi, perakende boyutunda ise pazarda çok sayıda büyük
oyuncu bulunması, pazara girişte yasal engeller olmaması, bu doğrultuda son iki üç
yılda pazara yeni firmaların girmiş olması gibi sebeplerle söz konusu işlem pazarda
hâkim durum yaratmayacaktır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 230
Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak
çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı
Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim
durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz
konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy