Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2010-4-9 (Devralma)
Karar Sayısı : 10-18/202-77
Karar Tarihi : 18.2.2010
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ (İkinci Başkan)
Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. 10
Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER: Serpil YANIK, Zeynep ŞENGÖREN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Şahap ÇAK
- Nermin ÇAK
- Gökalp ÇAK
- Batılı Yapı Turizm San. Tic. Ltd. Şti.
Temsilcisi: Av. Tolga İŞMEN 20
Maya Akar Center Büyükdere Cd. No:100-102 K:18 34394
Esentepe/İstanbul
D. TARAFLAR : - Şahap ÇAK
Yeşilköy Mh. Serbesti Cd. No:56/4 Bakırköy/İstanbul
- Nermin ÇAK
Yeşilköy Mh. Serbesti Cd. No:56/4 Bakırköy/İstanbul
- Gökalp ÇAK
Yeşilköy Mh. Serbesti Cd. No:56/4 Bakırköy/İstanbul
- Batılı Yapı Turizm San. Tic. Ltd. Şti. 30
Büyük Çekmece Bahçeşehir Hadımköy Yolu Gişeler Mevkii
Tunç Cd. No:1 634860 İstanbul
- Yıldız Holding A.Ş.
Kısıklı Mh. Ferah Cd. Kısıklı Kısıklı Çeşme Sk. No:2-4
Üsküdar/İstanbul
- Ülker Bisküvi Sanayi A.Ş.
Davutpaşa Cd. No:10 Topkapı Zeytinburnu/İstanbul
- Birlik Pazarlama Sanayi ve Ticaret A.Ş.
Çankırı Yolu 21. Km Bala/Ankara
- Merkez Gıda Pazarlama Sanayi ve Ticaret A.Ş. 40
Kısıklı Mh. Ferah Cd. No:1 Üsküdar/İstanbul
Üsküdar/İstanbul
- Sabri ÜLKER
Bulgurlu Mh. Çilehane Yolu Sk. No:25 B. Çamlıca/İstanbul
10-18/202-77
2
- Murat ÜLKER
Bulgurlu Mh. Çilehane Yolu Sk. No:25 B. Çamlıca/İstanbul
- Orhan ÖZOKUR
Bulgurlu Mh. Çilehane Yolu Sk. No:25 B. Çamlıca/İstanbul
50
E. DOSYA KONUSU: Netlog Lojistik Hizmetleri A.Ş. (Netlog)’nin %....
oranında hissesinin ve VIP Taşıt Araçları Kiralama A.Ş. (VIP)’nin %....
oranında hissesinin Şahap ÇAK, Nermin ÇAK, Gökalp ÇAK ve Batılı Yapı
Turizm San. Tic. Ltd. Şti. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi
talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 11.2.2010 tarih ve 1201 sayı ile
giren bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7.
maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 11.2.2010 60
tarih ve 2010-4-9/Öİ-10-SY sayılı Birleşme Devralma Ön İnceleme Raporu
12.2.2010 tarih ve REK.0.08.00.00-120/54 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-18
sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da;
- Netlog’un %.... oranında hissesinin devri işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğu ve bu işlem sonucunda hâkim durum yaratılması ya
da güçlendirilmesi yoluyla ilgili pazardaki rekabetin azaltılmasının muhtemel
olmadığı tespit edildiğinden inceleme konusu işleme izin verilmesinin yerinde
olacağı,
- VIP Taşıt Araçları Kiralama A.Ş.’nin %.... oranında hissesinin devri işleminin ise 70
tarafların toplam ciroları ve pazar payları yönüyle 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında
izne tabi olmadığı,
- 30.12.2009 tarihli Sözleşme’de gizlilik yükümlülüğü kapsamında süresiz olarak
öngörülen ve satıcıların, Netlog, VIP ve Bağlı Şirketler’in iş ve faaliyetlerine ilişkin
ve hissedarlık ve yönetim sırasında edinmiş oldukları tüm bilgileri kullanmamasına
yönelik hükümlerin, teknik know-how’a dair bilgiler dışındaki müşteri listeleri,
üretim, satış vb. ticari bilgilere ilişkin yükümlülüklerin Sözleşme’nin kapanış
tarihinden itibaren en fazla 5 yıl süre ile sınırlandırılması halinde yan sınırlama
kabul edilebileceği
görüşü ifade edilmiştir. 80
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Netlog’un faaliyet alanları dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı “yurtiçi lojistik
hizmetleri” ve “yurtdışı lojistik hizmetleri” olarak belirlenmiştir.
Devralmaya konu olan diğer teşebbüs olan VIP ise araç kiralama hizmetleri
pazarında faaliyet göstermektedir. Bu nedenle dosya kapsamında “araç kiralama 90
pazarı” da ilgili ürün pazarı olarak tanımlanmıştır.
10-18/202-77
3
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
Söz konusu hizmetlerin tüm ülkede sunulabilir nitelikte olması ve ilgili ürünler
açısından rekabetin ülke çapında homojen dağıldığının aksine göstergeler
bulunmaması dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar “Türkiye” olarak tespit edilmiştir.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
İşlemin konusu, ÇAK ailesi ve Yıldız Grubu arasında 30.12.2009 tarihinde
imzalanan “Hisse Alım ve Satım Sözleşmesi” uyarınca, Netlog ve VIP’deki satıcı
hisselerinin ÇAK ailesine devredilmesi işlemine izin verilmesi talebine ilişkindir. 100
İşlem sonrası ÇAK ailesi, Netlog’un %.... oranında ve VIP’nin %.... oranında
hissesine sahip olacaktır. Bildirim Formu’nda, Yıldız Grubu’nun Netlog’un
iştirakleri Özgür Beynelmilel Nakliyat ve Ticaret A.Ş. (Özgür), Nedlloyd Road
Cargo Uluslararası Taşımacılık ve Tic. A.Ş. (Nedlloyd), Inter Kombi Transport ve
Lojistik A.Ş. (Inter Kombi) ve Netlog Enerji Dağıtım A.Ş. (Netlog Enerji) (herhangi
bir faaliyeti bulunmamaktadır) üzerindeki dolaylı kontrolünün de sona ereceği
ifade edilmektedir. Hisse devrinin ardından şirketlerin yönetim kurulları ve denetim
kurullarındaki üyelerde de değişiklik gündeme gelecektir.
1997/1 sayılı Tebliğ'in “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2.
maddesinin (b) bendine göre, "herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir 110
teşebbüsün malvarlığını ya da ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da
kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya
kontrol etmesi" 4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası
birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir.
Bildirim konusu işlem, Netlog ile iştirakleri Nedlloyd, Özgür, Inter Kombi, Netlog
Enerji ve VIP’nin kontrol yapısında değişikliğe neden olacağından (Nedlloyd,
Özgür ve Inter Kombi’nin sermayesinin %....’ü, Netlog Enerji’nin %....’sı ve
devreden ile devralanın ortak kontrolünde olan VIP’nin %....’si Netlog’a aittir),
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi anlamında bir devralmadır.
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer 120
alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin
tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının,
piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının
yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları
zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği
getirilmiştir.
Netlog’un ve iştirakleri Özgür, Nedlloyd ve Inter Kombi’nin, 2009 yılında, “yurtiçi
lojistik hizmetleri” pazarındaki ciroları toplamı ………. TL.; “yurtdışı lojistik
hizmetleri” pazarındaki ciroları toplamı ise ………. TL. olarak gerçekleşmiştir.
Bu çerçevede, Netlog’da kontrol değişikliği ve iştirakleri Nedlloyd, Özgür ve Inter 130
Kombi’de kontrolün dolaylı olarak el değiştirmesi sonucunu doğuran bildirim
konusu işlemde, tarafların cirosunun 1997/1 sayılı Tebliğ ile getirilen eşikleri aştığı
bu nedenle işlemin Rekabet Kurumu iznine tabii bir birleşme devralma olduğu
anlaşılmaktadır.
10-18/202-77
4
Diğer taraftan, VIP’nin faaliyet gösterdiği ilgili ürün pazarındaki 2008 yılı cirosu
………. TL pazar payı %....’tür. Bu çerçevede, anılan şirketin devrine ilişkin işlem
toplam ciroları ve pazar payları yönüyle 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi
değildir. 140
Bununla birlikte, devralan ÇAK ailesinin ilgili pazarda Netlog ve iştirakleri dışında
herhangi bir faaliyetinin bulunmadığı dikkate alındığında, devralma işleminin ilgili
pazarlarda herhangi bir yatay örtüşmeye neden olmayacağı ve işlem sonunda
devralınan teşebbüslerin pazar paylarında bir değişiklik meydana gelmeyeceği
anlaşılmıştır. Dolayısıyla, Kanun'un 7. maddesi anlamında hâkim durum
yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesinin söz konusu
olmayacağı kanaatine varılmıştır.
Öte yandan, taraflar arasında imzalanan Hisse Alım ve Satım Sözleşmesi’nin
Satıcının Taahhütleri başlıklı 3.2. maddesi ile Yıldız Holding’e münhasır işlem
şartı getirilmiştir. 150
Birleşme/devralma işlemlerinde bir kısım yasakların yan sınırlama olarak kabul
edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu
yasakların “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma”, “sadece taraflar
açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık” kriterlerini sağlaması gerekmektedir.
Anlaşmada yer verilen münhasır işlem şartının söz konusu kriterleri yerine
getirdiği, bu çerçevede yan sınırlama niteliğinde olduğu anlaşılmıştır.
Ayrıca, Sözleşme’nin “Satıcıların Taahhütleri” başlıklı 3.2. maddesinin (vi) fıkrası
ve “Bilgilerin Açıklanması; Gizlilik” başlıklı 5.2. maddesinde gizliliğe ilişkin
düzenlemeler getirilmiştir. Anılan hükümlerin, rekabet yasağına dönüşecek
şekilde yorumlanmaması gereklidir. 160
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
1- Netlog Lojistik Hizmetleri A.Ş.'nin, Yıldız Holding A.Ş., Ülker Bisküvi Sanayi
AŞ., Birlik Pazarlama San. ve Tic. A.Ş., Merkez Gıda Pazarlama San. ve Tic.
A.Ş., Sabri ÜLKER, Murat ÜLKER ve Orhan ÖZOKUR’un elinde bulunan % ….
oranında hissesinin 30.12.2009 tarihinde imzalanan Hisse Alım ve Satım
Sözleşmesi uyarınca Şahap ÇAK, Nermin ÇAK ve Gökalp ÇAK ile Batılı Yapı
Turizm San. Tic. Ltd. Şti. tarafından devralınması işleminin 4054 sayılı Kanun'un
7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı "Rekabet 170
Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ"
kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde
belirtilen nitelikte hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine,
10-18/202-77
5
2- VIP Taşıt Kiralama A.Ş.'nin % …. oraninda hissesinin Şahap ÇAK, Nermin
ÇAK, Gökalp ÇAK ve Batılı Yapı Turizm San. Tic. Ltd. Şti. tarafından Yıldız 180
Holding A.Ş.'den devralınması işleminin ise tarafların toplam ciroları ve pazar
payları yönüyle 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olmadığına,
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy